竞争法学（第四版）课件 第5、6讲 控制经营者集中制度、 反垄断法的其他重要制度.ppt

《经营者集中规定》第三十九条：为减少集中具有或者可能具有的排除、限制竞争的效果，参与集中的经营者可以向市场监管总局提出附加限制性条件承诺方案。市场监管总局应当对承诺方案的有效性、可行性和及时性进行评估，并及时将评估结果通知申报人。市场监管总局认为承诺方案不足以减少集中对竞争的不利影响的，可以与参与集中的经营者就限制性条件进行磋商，要求其在合理期限内提出其他承诺方案。第四十条：根据经营者集中交易具体情况，限制性条件可以包括如下种类：（一）剥离有形资产，知识产权、数据等无形资产或者相关权益（简称剥离业务）等结构性条件；（二）开放其网络或者平台等基础设施、许可关键技术（包括专利、专有技术或者其他知识产权）、终止排他性或者独占性协议、保持独立运营、修改平台规则或者算法、承诺兼容或者不降低互操作性水平等行为性条件；（三）结构性条件和行为性条件相结合的综合性条件。剥离业务一般应当具有在相关市场开展有效竞争所需要的所有要素，包括有形资产、无形资产、股权、关键人员以及客户协议或者供应协议等权益。剥离对象可以是参与集中经营者的子公司、分支机构或者业务部门等。《经营者集中规定》第四十一条：承诺方案存在不能实施的风险的，参与集中的经营者可以提出备选方案。备选方案应当在首选方案无法实施后生效，并且比首选方案的条件更为严格。承诺方案为剥离，但存在下列情形之一的，参与集中的经营者可以在承诺方案中提出特定买方和剥离时间建议：（一）剥离存在较大困难；（二）剥离前维持剥离业务的竞争性和可销售性存在较大风险；（三）买方身份对剥离业务能否恢复市场竞争具有重要影响；（四）市场监管总局认为有必要的其他情形。限制性条件的监督和实施对于附加限制性条件批准的经营者集中，义务人应当严格履行审查决定规定的义务，并按规定向市场监管总局报告限制性条件履行情况。市场监管总局可以自行或者通过受托人对义务人履行限制性条件的行为进行监督检查。通过受托人监督检查的，市场监管总局应当在审查决定中予以明确。受托人包括监督受托人和剥离受托人。义务人是指附加限制性条件批准经营者集中的审查决定中要求履行相关义务的经营者。监督受托人是指受义务人委托并经市场监管总局评估确定，负责对义务人实施限制性条件进行监督并向市场监管总局报告的自然人、法人或者非法人组织。剥离受托人是指受义务人委托并经市场监管总局评估确定，在受托剥离阶段负责出售剥离业务并向市场监管总局报告的自然人、法人或者非法人组织。衔接性规定《反垄断法》第三十八条还规定：对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。2019年的《外商投资法》也做了类似的规定。国家安全审查是各个国家和地区的普遍做法，但它是另外一个层面的问题，本身不属于反垄断审查的范畴。中国是由发改委和商务部进行审查，必要时会同相关主管部门进行审查。但需要进一步明确这种审查的内容和标准等问题。相关案例：联想、中海油在美国，中国五矿在澳大利亚。中国经营者集中反垄断审查概况《反垄断法》实施以来，中国经营者集中审查制度不断完善，审查机制和规范不断优化，审查质量和效率不断提高，审查工作取得了明显成效。截至到2021年底，国务院反垄断执法机构共收到经营者集中申报4612件，审结4194件，案件交易总金额超过50万亿元。其中，禁止3件，附条件批准52件，当事方因无法解决我竞争关注而放弃交易十余件。2022年审结经营者集中案794件，附条件批准5件。禁止的三件为：2009年禁止可口可乐公司收购中国汇源公司案；2014年禁止马士基、地中海航运、达飞设立网络中心案；2021年禁止虎牙公司与斗鱼国际控股有限公司合并案。审查案例：英博收购AB案2008年11月18日，商务部发布公告，宣布附条件批准了两家在国内拥有多家啤酒厂和大量相关投资的啤酒业跨国巨头——全球最大的啤酒公司比利时英博啤酒集团(简称英博)和美国Anheuser-Busch公司(简称AB)的收购交易案。这是自《反垄断法》2008年8月1日实施以来，商务部第一个公告的附条件通过的反垄断调查的公司并购案。英博并购AB是一项全球性的交易，必须经美国、比利时及中国三方反垄断部门批准。依据《反垄断法》第27条，商务部对英博并购案进行了审查。在允许英博与AB合作的同时，商务部对新公司在中国的投资作出了限制。完成并购后的新公司不得增加原AB公司在青岛啤酒股份有限公司现有27%的持股比例，也不得增加英博集团在广州珠江啤酒股份有限公司现有28.56%的持股比例，不允许新公司寻求持有北京燕京啤酒股份有限公司和华润雪花啤酒(中国)有限公司的股份。如果英博啤酒集团的控股股东或控股股东的股东发生变化