法律英语 何家弘编 第四版课文翻译(1 20课).pdf

法律英语何家弘编第四版课文翻译(120课)

法律英语何家弘编第四版课文翻译(1-20课)

第一课美国法律制度简介

第一部分特征与特点

美国既是一个非常新的国家，也是一个非常古老的国家。与许多其他国家相比，它是

一个新的国家。同时，由于新的人口构成和新国家的加入，它也是一个新的国家。但在其

他意义上，这是一个古老的国家。它是最古老的“新”国家——第一个从旧大陆殖民地诞

生的国家。它有最古老的成文宪法、最古老的连续联邦制度和最古老的民族自治实践。

美国的年轻（性）有一个很有意思的特点就是它的历史肇始于印刷机发明之后。因此

它的整个历史都得以记录下来：确实可以很有把握地说，任何其它国家都没有像美国这样

全面的历史记录，因为像在意大利、法国或者英国过去的传说中湮没的那样的事件在美国

都成了有文字记载的历史之一部分。而且其记录不仅全面，还非常浩繁。不仅包括这个国

家自1776年以来的殖民时期的记录，还有当前五十个州以及各州和联邦（nation）之间

错综复杂的关系网络的历史记录。因此，据一个非常简单的例子，美国最高法院判例汇编

有大约350卷，而一些州的判例汇编也几乎有同样多的卷数：想研究美国法律史的读者要

面对的是超过5000巨卷的司法案例。

我们不能说一份或几份文件能够揭示一个民族或政府的特征。但如果跨越100多年的

数百万份文件的基调是一致的，我们有理由说这是它的主调。当数以百万计的文件以同样

的方式解决同一个中心问题时，我们有理由得出某些结论，这些结论可以被称为国家特有

的。

第二部分普通法和衡平法

与英国一样，美国的法律体系在方法论上主要是判例法体系。私法的许多领域仍然以

判例法为主，广泛且不断增长的成文法受到具有约束力（解释性）的判例法的约束。因此，

了解判例法方法和运用判例法的技能对于理解美国法律和法律方法至关重要。

从历史的角度来看，普通法就是由英国皇家法院的巡回法官的判决所得出的普通的一

般法――优于地方法。采纳或执行某项诉讼请求是以存在法院令状这种特殊形式的诉为前

提的，而这就使最初的普通法表现为由类似于古罗马法的“诉”所构成的体系。如果存在

令状（于1227年），诉讼请求就可以被采纳或执行；没有法院令状（为前提）的诉讼请

求就没有追索权，因而该诉讼请求也不存在。“牛津条例”（1285年）禁止创设除了“个

案令状”之外的新令状，这种“个案令状”使该制度变得较为灵活了，而且导致了后来合

同和侵权法的发展。

对诉讼形式的严格限制以及由此产生的对追索权的限制导致了衡平法和衡平判例法的

发展。“公平”的一般含义是寻求“公平”，即公平和善良的裁决。它最初由国王签发，

后来由大法官作为“国王良心的守护者”签发，以便在困难的情况下提供救济。但在14

世纪，衡平法和判例法发展成为一个独立的法律体系，一个与普通法法院（衡平法院）相

竞争的司法体系。它的规则和准则变得非常固定，在某种程度上不如其他法律体系灵活。

衡平法的特点是：以具体履行（或实际履行）的形式提供救济（与普通法中的补偿性损害

赔偿救济相反）；禁令（针对或不针对特定行为的临时或最终法令）；所谓公平准则的发

展，它渗透到整个法律体系中，可以在许多场合揭示现代法律概念的起源。然而，通常只

有当普通法补救措施不足时，才会出现衡平法补救措施。例如，高于普通法损害赔偿的损

害赔偿被认为是不充分的，因为鉴于房地产的独特性，这些损害赔偿不能补偿房地产买家，

因此他们可能会被授予购买房地产的特定履约。

与普通法一样，衡平法通过司法接纳或通过明确的制定法条款，成了美国法律的一部

分。目前，这两个法律制度在许多美国司法管辖区中得以融合（始于1848年的纽约），

因而，在这些司法管辖区以及联邦的实践中只存在一种形式的民事诉讼。只有为数很少的

州还保留着单独的衡平法院。尽管如此，提及这一历史演变仍然是很重要的，因为它一方

面解释了许多当代法律概念（如财产法中的所有权分割）的起源和意义，另一方面，它仍

然与做出某些裁决有一定的关联，比如是否有权获得陪审团的审理（这仅发生与普通法的

讼案中，在其它案件中仅由法官审理）。另外，这种区别将决定“通常的”普通法赔偿金

救济是否适用或者是否可以使用“特别的”衡平法特定履行救济。

《判例法》代表了整个法官立法体系，也包括近代的普通法和衡平法判例。井然有序

人迷惑的用法中，“普通法”和“判例法”这两个术语通常被当作同义词来使用，在