非法持枪行为的刑法治理研究.pdfVIP

内容摘要

在当前的非法持枪刑法治理领域，存在着枪支认定适用规则混乱、刑事处罚

范围过度扩张、涉枪刑事打击效率低下的困境。对此，理论学界一般停留于对非

法持枪领域刑事立法或司法层面的个别性反思，但鲜有基于“刑法治理”这一宏

观层面的整体思考。所谓“刑法治理”，即是要求刑法依据“国家治理能力治理

体系现代化”的转型需要，将刑法的立法、司法问题置于社会综合系统、整体法

律系统和刑法内部系统中进行全面考察与调整，进而找到刑法在整体治理中应有

的功能与定位，避免刑法的盲目性、前置化适用，减少“天津赵春华案”、“广州

王国其案”等案件的发生。基于此，本文拟围绕“刑法治理”的理念要求，基于

刑法立法与司法、刑法与刑事政策、刑法与其他治理工具的互动关系，对非法持

枪领域刑法立法、司法各层面问题进行综合反思，以期提升刑事打击的精准性与

妥当性，构建非法持枪行为多元治理机制。

本文除引言外，共分为五章，约3万字：

第一部分“非法持枪行为刑法治理的基本梳理”，在对“非法持枪”、“刑法

治理”内涵界定的基础上，提出了“治理”应以“多元性”、“公益性”以及“开

放性”为基本要求。基于刑法的特殊性，刑法治理又存在“以国家主导为基础的

多元性”、“以自由保障为底线的公益性”、“以多系统协作为支撑的开放性”的特

殊要求；通过对当前非法持枪刑法治理主体、目标、手段层面的现状考察，指出

当前的刑法治理仍具有自上而下“管控”的倾向，是一种以“国家管控为主导”、

“全面禁枪为目标”、“严厉打击为手段”的“不完善”的治理。

第二部分“非法持枪行为刑法治理的问题考察”，在当前“管控”思维的影

响下，当前非法持枪领域存在着规范衔接、司法认定以及政策实施三个层面的问

题，导致了刑法在整体治理中的扩大化与前置化适用。在规范衔接层面，由于当

前治理过度强调刑法的打击效果，却忽视了刑法与相关法的体系协调，造成了行

政法与刑法在规范层级以及具体内容上的衔接不畅，进而导致非法持枪犯罪认定

标准的模糊不清与争议不休。在处罚范围层面，司法机关因重视秩序维护而机械

适用法律，对“枪支”客观要件解释、行为人主观认识以及整体社会危害程度缺

乏准确认定与全面考察，导致非法持枪行为的行刑边界不清，并呈现出过罪化倾

向。在政策实施层面，当前“严打式”、“运动式”的刑事政策与治理思维导致刑

法打击缺乏妥当性和及时性，极大影响了非法持枪行为的整体治理效率。

第三部分“非法持枪行为刑法治理的理论基础”，当前非法持枪行为的刑法

治理应基于“治理”理念要求，进行整体立场、规范衔接、司法认定以及政策适

用方面的反思与变革，进而回归刑法在整体治理中“保障法”的功能与定位。在

治理目标上，应明晰刑法“惩罚犯罪、保障人权”的根本任务，以“自由保障”

为法益保护的底线，并强调刑法“惩罚犯罪”的“合比例性”。在规范衔接上，

应依据“法秩序统一原则”的基本原理，实现刑法与行政法在处罚范围和构成要

件具体规定上的“区别”与“衔接”，保障整体法秩序的“目的统一”。在司法认

定上，必须重视“罪刑法定”原则的实质侧面，保障法律解释符合刑法的规范保

护目的，兼顾社会的“常识常理常情”。在政策实施上，应回归“宽严相济”的

刑事政策，避免因脱离社会危害性、人身危险性以及犯罪的治理规律而盲目运用

刑法，提升整体治理的经济性和妥当性。总之，唯有在整体社会治理体系的协调

运行中，摆脱对刑法的“绝对依赖”，通过刑法与其他治理工具的衔接配合，方

能实现多元、公益、开放的刑法治理要求。

第四部分“非法持枪行为刑法治理的完善路径”，当前非法持枪行为刑法治

理应进行立法、司法以及刑事政策的多维完善，兼顾刑法与其他治理工具的衔接

与协调。在规范衔接层面，应通过“形式”与“实质”的双重调整，围绕不同“枪

支致伤力”标准构建分层次的刑行衔接处罚机制，形成“多元枪支法律管理体系”；

在司法认定层面，应对刑法意义上的枪支做出“实质性”、“独立性”的解释，准

确认定行为人的“规范性认识错误”，并结合行为人目的、枪支材质等综合判断。

在政策实施层面，必须杜绝上行下效的“机械化”与“非常态化”刑法打击。以

社会危害性为标尺，改变执法行为模式与思维方式，实现犯罪治理的常态化与经

济化。此外，还应在社会综合治理中，运用多元治理工具建立起社会联动枪支治

理机制，避免刑法的单一化、前置化适用。

关键词：非法持枪；刑法治理；保障法；内外协调；治理体系