微信群抢红包赌博行为的刑法定性问题研究——以郭凤刚案为例.pdf

内容摘要

随着我国经济社会的迅速发展，赌博违法犯罪活动频繁发生，新型网络赌博

犯罪活动也悄然兴起。而目前我国对于赌博犯罪活动，特别是网络赌博犯罪活动

的法律规制还存在许多漏洞，使得赌博犯罪的相关问题在法律适用上存在着许多

争议，这对于赌博犯罪案件的定罪量刑造成了许多不利影响，最终也破坏了司法

公正。本文希望通过分析赌博犯罪的罪与非罪、此罪与彼罪的问题，能够为司法

实践中赌博犯罪定性方面的问题提供参考。

本文由案件基本情况、相关问题法理分析、本案的分析及结论和本案研究启

示四个部分构成。

第一部分是案件基本情况。首先在中国裁判文书网上择取了利用微信群抢红

包进行赌博行为的新型网络赌博案件郭凤刚案，介绍了其主要案情，主要详细介

绍了郭凤刚在微信群设立的具体的抢红包赌博规则。本案是人民检察院进行抗诉

的案件，本文仔细分析比对了法院与检察院关于本案的各自意见，围绕案件性质

的认定总结归纳出本案的争议焦点：郭凤刚在微信群利用“扫雷”抢红包的行为

是否构成赌博犯罪，若构成赌博犯罪，是构成赌博罪还是开设赌场罪。

第二部分是相关问题的法理分析。针对上述总结出来的本案的两个争议焦点

涉及到的法理问题进行详细分析。首先，是关于罪与非罪的问题。本文先是从聚

众赌博主观方面的认定问题为切入点，主要分析了聚众赌博营利目的的具体方式

以及司法实践当中如何认定的问题。接着再对开设赌场主观方面问题具体分析，

得出开设赌场需以营利为目的的结论。最后再根据“营利目的”这一角度来阐述

赌博犯罪行为与一般消遣娱乐活动的区别。分析完本案第一个罪与非罪的争议焦

点后，本文继续对第二个争议焦点涉及到的聚众赌博与开设赌场区别问题进行具

体法理分析。首先是从客观方面的“聚众”一词的理解以及聚众赌博主体的身份

认定的问题两个方面对聚众赌博的含义进行具体分析。接着是对开设赌场的认定

进行分析，主要从客观方面的“开设”一词的具体解释以及对于“赌场”这个关

键概念的实践认定问题共两个方面对开设赌场这一行为进行概念厘清。最后，比

对聚众赌博与开设赌场的概念及其特点，整理归纳出多种当今区分聚众赌博与开

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设赌场行为的标准，结合本文的思考与分析，提出“赌场的经营性”与“赌场的

开放性”才是聚众赌博与开设赌场的区分标准的观点。

第三部分是本案的分析与结论。本文首先依据“是否具有营利目的”为标准

对郭凤刚创建微信群抢红包赌博的行为进行具体分析，得出郭凤刚具有营利目

的，构成赌博犯罪的结论。解决了第一个争议焦点后，在郭凤刚构成赌博犯罪的

结论的基础上，对案件的第二个争议焦点即郭凤刚行为的罪名定性问题上继续深

入分析，首先是对“微信群是否可以认定为赌场”这一前提问题进行理论分析，

通过比较微信群与赌场在功能性、经营性和法益侵害性三个方面具有共同特征而

后得出结论：微信群可以认定为赌场。接着结合本案具体案情对郭凤刚的实际行

为进行分析，发现其行为均符合上述关于开设赌场的行为认定，也依据两个区分

标准认定郭凤刚存在经营赌场的客观行为表现，支持检察院的抗诉意见，最后由

此分析总结出郭凤刚构成开设赌场罪的结论。

第四部分是本案研究的启示。通过思考聚众赌博与开设赌场二者定罪量刑方

面的差异：聚众赌博法定最高刑为三年有期徒刑，开设赌场罪法定最高刑为十年

有期徒刑，从而提出明确赌博犯罪行为定罪与量刑两个方面的标准对于维护司法

公正具有重大意义的观点。此外对于我国法律尚不足以很好地规制网络赌博的现

状，进一步思考加强网络赌博立法的必要性。

关键词：聚众赌博；开设赌场；网络赌博；微信群；抢红包

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Abstract

WiththerapiddevelopmentofChina'seconomyandsociety,gamblingillegal

andcriminalactivitiesoccurfrequently,andnewonlinegamblingcriminalactivities

alsorisequietly.Atpresent,therearestillmanyloopholesinthelegalregulationof

gamblingcrimesinC