西方国家两大法系的形成和特点.pdf

法系是根据假设干国家和地区基于历史传统原因在法律实践和法律意识等

方面所具有的共性进展的一种法律分类，是具有共性或共同传统的法律的总称。

世界主要法系有三个：大陆法系、英美法系、社会主义法系〔以前苏联和东欧国

家的法律为代表〕。其他的法系有伊斯兰法系、印度法系、中华法系、犹太法系、

①

非洲法系等，其中，影响最大、渊源长远的是大陆法系和英美法系。

一、大陆法系的形成、渊源和特点

〔一〕大陆法系的形成

大陆法系是以罗马法为根底开展起来的法律的总称，这一法系的历史渊源是

罗马法，在欧洲大陆兴起，这些国家主要由拉丁族和日耳曼族人构成。法系的主

要内容是民法，法系的代表查士丁尼民法大全和法国民法典，故大陆法系又

称罗马法系、罗马—德意志法系、法典法系等。属于大陆法系的国家和地区主要

以法国、德国为代表，还包括意大利、西班牙等欧洲大陆国家，也包括曾是法国、

西班牙、荷兰、葡萄牙殖民地的国家和地区，如艾尔及利亚、埃塞俄比亚，以及

中美洲的一些国家。

大陆法系渊源于古代罗马法，经过11-16世纪罗马法在欧洲大陆的复兴、18

世纪的资产阶级革命和19世纪的开展成为一个世界性的法系。19世纪初，以罗

马法为根底制定的1804年法国民法典和1896年德国民法典对大陆法系的形

成起了重要作用。这两部法典经过屡次修改，至今仍在法国、德国生效。尽管这

两部法典都是资本主义国家民法典，但相隔几乎一个世纪，在主导思想方面，前

者强调个人权利为主导，反映自由资本主义时期社会经济的特点；后者偏重国家

干预和社会利益，是垄断资本主义时期法的典型。两者在构造、立法风格上也显

著不同。因此，大陆法系又分为两大支系，即以法国民法典为代表的拉丁分支

和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

〔二〕大陆法系的特点

与英美法系比拟，大陆法系具有如下特点：

1.全面继承罗马法

大陆法系在罗马法的直接影响下开展起来，法国民法典以法学阶梯为蓝

本，德国民法典以学说汇编为模式，他们都吸收了罗马法的原则，采纳了罗

马法的法系、概念和术语，例如，赋予集合体以特定的权利能力和行为能力、所

有权的绝对性、侵权行为与契约制度、遗嘱继承与法定继承结合的制度等。它们

还承受了罗马法学家的整套技术方法，如公法与私法的划分、人法物法诉讼法体

系、物权与债权的分类、所有与占有、使用收益权、地役权，以及思维、推理的

方式等。

2.主*编纂法典

在法律形式上，大陆法系国家强调成文法的作用，强调立法构造的法典化，

一般不成认判例法。法典是把有关同一类内容的各种法规和原则收集起来，加以

系统化，汇编成的单一的法律文件，大陆法系各国的法典具有系统化、条理化、

逻辑化的共性特点。在法典编纂体例上，大陆法系各国不完全一样，有的采取民

商分立，如法国、德国；有的采取民商合一，如瑞士、意大利、荷兰等。

①参见中国大百科全书总编辑委员会；中国大百科全书〔法学卷〕，中国大百科全书2006年版，第245

页。

普通法院与专门法院并存

大陆法系一般采取普通法院与行政法院并存的双轨制，各国普通法院处理民

事、刑事诉讼，一般分为一审法院、上诉法院和最高法院三级。行政法院是大陆

法系特有的，专门审理行政诉讼案件，包括地方行政法院、高等行政法院、最高

行政法院。世界上最早的行政法院可追溯到法国1799年的国家参事院，目前，

大多大陆法系国家和地区，如法国、德国、奥地利、瑞士、意大利、波兰、芬兰、

日本、印尼、巴拿马、哥伦比亚、希腊、葡萄牙、泰国、立陶宛，以及中国澳门

等都设有行政法院。

〔三〕大陆法系的渊源

大陆法系与英美法系的重要区别在于大陆法系在探索法时，以法律为出发

点，而英美法系则首先考虑已有的判例。大陆法系国家强调成文法的作用，但是，

法律并非唯一的法律渊源，正式的法律渊源包括：

1.制定法

制定法，又称成文法，包括宪法、法律、条例等。其中，宪法处于最高地位，

具有权威性，最高人民法院具有违宪审判权。大陆法系国家的法律通常以法典形

式出现，各国一般都建立有除宪法外的五部法典〔民法、商法、刑法、民事诉讼

法、刑事诉讼法〕，辅之以假设干单行法规，构成完整的成文法体系。

2.习惯

习惯，又称国内惯例，大陆法系国家一般都成认