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代孕合同的概念综述

（一）代孕合同的定义

代孕合同不同于普通的民事合同，是委托夫妻双方与代孕母亲达成代孕协议，并规定双方的权利和义务。代孕合同往往是一份书面合同，一般包含以下几个方面:(1)关于补偿和报酬的协议，有时会因出生婴儿的性别而有所不同。(2)关于子女归属权的协议，通常同意子女由受委托的夫妻抚养。但代孕母亲可以在婴儿成长期间探望婴儿几次。(3)产前检查发现有先天性疾病的胎儿的流产和流产条款。(4)代孕母亲健康生活术语，即代孕母亲应保持健康的生活方式，不得故意或重大过失影响胎儿的正常发育。(5)违约责任条款，包括可能发生的违约行为和权利救济。

（二）代孕合同的特征

在形式和内容上，代孕合同既不同于《合同法》规定的15个著名合同，也不同于《合同法》中未规定的未知合同，有其自身的独特性。我国《合同法》尚未规定代孕合同。作为一种非典型合同，代孕合同的法律适用规则不同于其他合同。

1.代孕合同主体特定

“代孕合同通常是一方是不孕的夫妇，另一方是有生育能力的个人。”这门学科的特点是一个是不育的，另一个是可育的，很少有其他特定的情况。例如，委托方有生育能力，又不愿意亲自怀孕，所以委托他人生育，或者委托方只是夫妻，出于某种目的而单独与代孕怀孕母亲订立合同。因为很少有例外，这个主题仍然是特定的。

2.代孕合同为双务合同

在代孕合同中，委托方有义务为对方支付治疗费用。委托方给代孕夫妇的衣服主要包括母亲和胎儿分娩时候所需要的的食宿和一系列的检查和治疗费用以及事后一定的报酬。代孕母亲必须在代孕孩子出生后接受代孕孩子，必须保持良好的生活方式，不能因为故意或者重大失误而导致流产之后的责任转托给受委托夫妇。双方必须履行约定的衣服，否则都需要承担各自的违约责任。

3.代孕合同标的特殊性

代孕合同的客体不属于现行法律规定的客体、智力成果和行为，也未被现行法律明确规定和调整。代孕合同的客体应该是从双方签订合同到代孕母亲怀孕、生育、最后分娩到被委托夫妇的整个过程。在合同履行过程中，双方关注的焦点是代理子女的监护权问题。双方签订代孕合同是为了让收货人拥有与自己有血缘关系的亲生孩子，所以代孕母亲应该在生育后将孩子交给委托夫妇抚养。

4.代孕合同为涉他合同

在代孕合同中，合同的相对人是被委托夫妇和代孕母亲，未出生的婴儿是合同中的第三人，这就打破了合同的相对性。代孕合同双方在合同中约定了对婴儿的权利和义务，即代孕母亲将父母权利转移，父母权利最终归受托夫妻所有。

（三）代孕合同的类型

1.有偿代孕合同

在代孕合同中，如果双方同意委托方夫妇不仅要向代孕母亲支付营养费、生育费等合理的补偿，还要支付一定数额的报酬，则该合同称为有偿代孕合同。

2.无偿代孕合同

如果双方同意，委托夫妻只向代孕母亲支付生育检查费、缺勤费用等合理补偿，其他费用不再支付。此时，该合同是一份自由代孕合同。代孕母亲进行代孕并不是为了获得报酬，而是一份利他主义的合同。

3.局部代孕合同

根据代孕母亲是否提供自己的卵子，代孕合同可以分为完全代孕合同和部分代孕合同。合同中,如果双方明确同意,代孕母亲提供鸡蛋,和发货人的丈夫的精子注入代孕母亲通过医学技术形成一个胚胎,将成长和发展的子宫代孕母亲和孩子,这种代孕合同是部分代孕合同,代孕母亲和代孕子女有亲缘关系。

4.完全代孕合同

双方同意，代孕母亲只提供其子宫作为胚胎发育的场所，并通过现代医疗手段将受精卵或由委托夫妇的精子和卵子发育到一定程度的胚胎植入代孕母亲体内。这种代孕母亲没有提供自己的卵子，与婴儿的出生没有生物遗传关系，属于完整的代孕妊娠合同。