王利明：民法典合同编的十大重大疑难问题剖析.pdf

王王利利明明：：民民法法典典合合同同编编的的⼗⼗⼤⼤重重⼤⼤疑疑难难问问题题剖剖析析

本⽂是《云南社会科学》2020法学专栏的两篇⽂章之⼀，本专栏由王利明教授主持，并撰写

了主持⼈话语。

全⽂约两万⼋千字，阅读时长约40分钟

为迎接民法解释学的时代⽽努⼒

201912⽉，全国⼈⼤常委会第⼗五次会议⾸次审议了包含总则编在内的《中华⼈民共和国民

法典草案》，并明确将在20203⽉提交给全国⼈⼤审议，⼀个民法典的时代即将来临。

中国未来民法典将采纳具有中国特⾊的“七编制结构”，将分别由总则编、物权编、合同编、⼈格

权编、婚姻家庭编、继承编、侵权责任编⼏部分组成，其中⼈格权编与侵权责任编是中国民法

学为世界民法学理论所贡献的中国智慧，具有开创性的意义。因为未来民法典未设⽴债法总

则，这就促使合同法通则部分需要发挥债法总则的功能，⽆因管理和不当得利的法定之债也将

通过合同分编中的“准合同”来处理。

值此民法典编纂的最后冲刺之际，民法学理论研究中的纯粹⽴法论研究也将接近尾声解释学的

全⾯“繁荣”指⽇可待。本期的两篇⽂章均以⽴法论和解释论的交叉运⽤为特⾊，既关注现有草案

规范的完善余地，更注重草案⽴场的释义，探讨未来的民法典适⽤所需解决的疑难问题，⼀定

程度上可谓彰显了这⼀特定历史时刻的民法学研究具有的特⾊。具体⽽⾔，《民法典合同编通

则中的重⼤疑难问题研究》⼀⽂⽴⾜于⽴法的宏观叙事，注重于⽴法制度的宏观构建，较为全

⾯地梳理了民法典合同编通则所需解决的若⼲疑难问题；《民法典侵权责任编（草案）个⼈⽤

⼯责任制度的⽴法解读》⼀⽂⽴⾜于具体制度研究，就个⼈⽤⼯责任制度的⽴法演变、未来适

⽤以及完善空间加以了较为详细的阐释。就⽂章本⾝的内容与话题重要性来看，它们都涉及未

来民法典新规则的适⽤，具有⼀定的理论价值和实践意义。“集万众智慧，成伟⼤法典”！让我们

以饱满的激情与精神⾯貌迎接⼀个民法典时代的到来，希望彼时也能有更多的轻学者积极投

⾝到民法典适⽤的理论与实务研究当中。

民法典合同编通则中的

重⼤疑难问题研究

作者：王利明，男，教授，博⼠⽣导师，中国⼈民⼤学民商事法律科学研究中⼼研究员，主要

从事民商法学研究。

来源：《云南社会科学》2020第1期，原刊责任编辑：陈慧妮。

排版：法学学术前沿

编辑：⾼云

⽬录

01合同法与债法总则的关系

02完善合同订⽴规则

03关于先期谈判中的允诺能否视为合同条款

04关于合同效⼒

05合同履⾏制度的完善

06完善合同保全制度

07合同的变更和转让

08协调不安抗辩权与预期违约之间的关系

09完善合同解除制度

10违约责任制度的完善

合同法是交易法，是市场经济的基本法，也是⿎励交易、创造财富、维护交易安全与交易秩序

的重要法律。合同法在民法典中具有举⾜轻重的地位，根据201912⽉底审议的《中华⼈民共

和国民法典草案》，未来中国民法典总条⽂在1260条左右，其中合同编就将达到520多条，这

也反映出合同编在民法典中的重要地位。合同法涉及的问题很多，但最为基础的问题还是民法

典合同编通则中的若⼲编纂问题。所谓“通则”，是关于合同的⼀般规则，实际上也就是合同法的

总则，但为了与民法总则的表述相区别，合同编使⽤了合同法通则的提法也不⽆道理。本⽂拟

对合同编通则中的⼀些重⼤疑难问题谈⼀点粗浅的看法。

01

合同法与债法总则的关系

（⼀）合同法应当发挥债法总则的功能

笔者⼀直主张在民法典中设⽴债法总则，规定⼀些债的基本规则，从⽽使民法典体系更为完

善。但⽴法机关经过反复研究，决定不设置债法总则编，⽽使合同法总则发挥债法总则的功

能。这⼀决定也具有合理性，主要体现在以下⼏个⽅⾯：

⼀是便于法官适⽤法律。⼀⽅⾯，从⽴法层⾯来看，中国历史上并没有制定过独⽴的债法总

则，⽽仅制定了《中华⼈民共和国合同法》。民法典不设债法总则编，显然是考虑到法官法律

适⽤的习惯和便利，另⼀⽅⾯，设置债法总则确实有可能导致法律规则层层嵌套。债法总则主

要也是调整交易的规则，其可能与民法总则中的法律⾏为制度以及合同法的内容发⽣重复。换

⾔之，设置债法总则可能会给法官找法带来困难。例如，在当事⼈就合同的订⽴发⽣纠纷，如

果设⽴债法总则，则法官不仅要从合同法和民法总则中寻找依据，⽽且可能需要从债法总则中

寻找法律依据，这显然过于繁琐。

⼆是维护合同法总则规则体系的完整性。合同法总则的规则体系具有完整性，它是按照合同发

⽣及发展的