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从一起公交客票广告案看公交格式合同的审查

谢侃

[案情]：

2002年11月23日，原告聂坤华乘坐A市第一公共交通公司(以下简称公交公司)所属132路公共汽车，由A市某地前往A市另一地，上车付钱后，售票员递给叶光一张印有某医院诊治生殖系统疾病广告内容的公共汽车客票。后叶光向A市B区人民法院提起民事诉讼，诉称该公交公司违背乘客意愿强行提供与承运无关的广告服务，致使其身心健康受到一定程度影响，遂诉求法院判令被告公交公司赔偿其精神损害抚慰金三元一角五分。

另1995年8月，A市公用事业局曾制定《关于利用公共交通客运车船票从事广告经营活动的暂行规定》，该规范性文件规定公交公司可利用客票发布广告，但需经工商行政管理机关和该局审批。2002年5月，A市宏兴商贸公司作为该广告的经营者向工商行政管理机关申请发布广告，该客票广告经工商行政管理机关审查决定可予发布，审查内容包括发布地点和形式及广告内容。

原告叶光的诉讼理由

原告叶光认为，乘客和承运的公交公司是合同关系，客票是合同凭证。依据该市消费者权益保护条例第十三条规定：“经营者不得违背消费者意愿强行销售商品或者提供服务，不得以任何形式搭售商品或者附加其他不合理的条件。”公交公司不应提供与承运合同无关的其它服务，客票上的广告是依据广告经营者与公交公司之间的约定施行的，公交公司利用广告营利的目的以承运乘客的方式得以实现。另乘客对此种广告无法回避，亦是乘客乘车所不需的。

被告A市第一公共交通公司的答辩理由

被告公交公司认为，公交公司对叶光的侵权不能成立，不符合侵权构成的四个要件。公交公司的行为不属于该市消费者权益保护条例第十三条规定的范畴，公交公司登印广告并未增加乘客费用，只是在客票上增加了信息含量，乘客可选择是否阅读该广告，广告对乘客没有如何损害后果。公交公司在客票上登印广告是经过工商行政管理机关审核的，审核内容包括发布形式和地点，故合法有效。

[裁判要旨]

2003年1月6日，A市B区人民法院经审理认为，A市宏兴商贸公司作为广告的经营者，具有发布印刷品广告的主体经营资格，在公共汽车客票上发布广告的行为也符合相关规定，并未违法相关法律、法规的禁止性规定。广告虽使客票增加了信息含量，但未因此增加消费者的乘车费用，不属于向消费者提供服务的范畴，对原告诉求的精神损害赔偿，因其未举示损害后果的证据而不予主张，遂驳回原告叶光的诉讼请求。

[评析]

(一)公交客运法律关系应当归属为合同法律关系属性予以司法考察

本案属一起消费者权益案件，当前，诉诸法院的消费者权益案件日益增多。消费者权益案件主要指购买消费关系，接受服务消费关系及购买与接受服务混合消费关系三类案件。在实际审判工作中对其实体判定一般存在三种类型：一是未对案件的法律关系作任何归属判定，在裁判文书中没有明确指出属何种法律关系，直接适用法律条款予以裁判;二是将案件归属为侵权性质适用侵权法则，从侵权的角度对案件进行裁判;三是将案件归属为违约性质，适用契约法则从违约角度对案件进行裁判。一个案件能被正确的裁判，必然对案件的性质作出了正确的认定，案件性质的认定过程也就是案件所属法律关系的确定过程。案件所属法律关系不同就会呈现不同的特性，其应当适用的法律，确定的权利义务内容、裁判原则、举证的承担及方式等均会不同。消费者权益案件大多存在侵权与合同两种属性的竞合，但两者之间的取舍并不绝对化，因消费者权益案件的特殊性，只是存在具体个案中如何归属更有利于消费者的问题。

原告叶光在诉状中大致将双方关系归属为了合同法律关系，而被告公交公司则从侵权法律关系予以辩驳。本案在司法审判中应当做出法律关系的归属，应当归属为合同法律关系属性予以司法考察，因为归属为合同法律关系对消费者更为有利。此类消费者权益案件多为新颖类型，法律法规尚未完善，难有明确的法律法规予以调整，侵权责任之违法性要件就难于构成。正因为如此，才有维权人士以诉讼方式将此类情形推入司法渠道，以求得到国家及公众的关注。故若从侵权责任之构成考察，几乎不可能找到相对方的违法性。本案中，公交公司以客票发布广告，国家尚无任何规定予以禁止，若有，叶光亦无需提起诉讼予以维权，故侵权责任难以构成。而从合同角度考察则有所不同，合同乃当事人的约定，约定合乎法律而生效则产生与法律同等之效力，当事人无权单方变更，故即使无法律法规明确调整，亦可从合同约定处入手考察当事方是否有违义务。

(二)叶光与公交公司之间的客运合同系格式合同

格式合同是随规模经济的兴起而产生的，当一个经营者要与无数个对象交易时，为了降低成本，提高效率，经营者均将事先拟定的交易合同反复使用。格式合同本身并无好坏，只是在于人们怎么去利用它。格式合同可被解释为这样一种合同：未经协商，由一方预先拟定，在