《商法学》期末考试重点.docx

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商法学重点

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《商法学》考试须知

总论

第一章商法概述 〔五、六或论述〕

一、商法，是指调整因商行为而形成的商事法律关系的法律标准的总称。

二、商法的特征：商主体与商行为具有营利性；商法标准具有较强的技术性、进展性和易变性；兼具程序法内容的实体法；兼具国际性的国内法。

三、商法的根本原则：商法的根本原则是商法的主旨和根本准则，是对于各类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义，对于统一的商法规章体系具有统领作用的根本法律准则。

〔一〕企业法定原则，主要包括企业类型法定、企业内容法定和企业公示法定。

〔二〕企业维持原则，通过各种法律制度确保企业组织得以稳定、协调、安康进展，尤其是通过各种制度安排尽力维持其存续。

〔三〕保障交易简便、迅捷原则，商事交易追求资源利用和经济效益的最大化，这就对商事交易的简便性和快捷性提出客观要求。主要表达为交易便捷性和短期时效主义。

〔四〕维护交易安全原则，保障交易安全就是要削减和消退商事交易中的担忧全因素，确保交易行为的法律效用和法律后果的可预见性。主要表现在对商事交易条件实行强制主义、公示主义、外观主义、严格责任主义和无因性制度。

四、商法的渊源：法律；行政法规和部门规章；地方性法规；立法解释和司法解释；商

事自治规章。

事自治规章。

五、〔一〕商法与民法的关系：1、民法与商法是调整民商事行为的法律，但是在法律部门的相互关系上，民法是一般法或者根本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律表现，商法是具体化的法律表现。如民事全部权制度是商事交易财产的一般规定，商事物权制度是商事交易财产的特别规定。

2、民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整公正主体之间关系的法律标准为主构成的法律。但是，民法是纯私法，调整的平权关系；商法则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的关系。

3、民法调整范围广泛，适用各类民事主体所实施的民事行为；商法调整范围有限，仅

适用于商人所从事的商行为。故两者内容不完全兼容，民法的内容不全部在商法之中，商法的内容很大一局部民法中未涉及。

〔二〕商法与经济法的关系：1、在调整对象上，商法主要调整公正主体之间的交易活动，对行政机关的调整也主要局限在商事治理机关的商事治理行为。经济法则不仅调整经济活动的主体，而且调整国家及其代表机构。

2、在调整方法上，商法留意维持私法中传统的“意思自治原则”，经济法则信守“国家统治原则”。

3、在法律属性上，商法是以公正主体为本位的私法，以任意标准为主；经济法则是以国家为本位的公法，以强制性标准为主。

4、在体系构成上，商法以商主体、商行为、公司法、票据法、证券法等为内容；经济法则以价格、金融、税收、投资、贸易管制等为内容。

六、所谓商法的独立性，至少涉及对三个问题的生疏：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作为独立的部门法存在；三是商法与经济法的关系，是商法包涵经济法抑或经济法包涵商法。

〔一〕民商合一与民商分立：形式商法的独立性问题

资本主义经过近百年的进展，商事活动的规模和程度都得到了空前的进展。表现为：第一，人的普遍商化和商化的人。商人直接成为工业家，商人企业化而进入生产领域；生产者直接成为商人，并直接为商业进展大规模生产。其次，商业职能与生产职能融合为一。商业了职能已从交换过程向生产领域渗透，商业职能不再局限于买卖，也向代理、选购、仓储、运输、居间、零售等职能进展。第三，商人特别阶层及其特别利益的进一步消逝。与之相适应，消灭了“从身份到契约”的立法趋势，要求减弱身份在商事活动中的影响，统一市场行为立法。

〔二〕民法与商法的区分：实质商法的独立性问题〔见上述商法与民法的关系〕

〔三〕从民商法到经济法的跨越：商法与经济法的关系问题〔见上述商法与经济法的关系〕

七、法国商法法系以法国商法为核心，以行为主义和客观主义为法系的重要特征和商事法规的立法根底；德国商法法系以德国商法为核心，以属人主义即主观主义原则为主要特征和立法根底。

其次章商主体

一、商主体的概念、特征及分类

〔一〕商主体是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和担当义务的人，包括个人和组织。

〔二〕特征：力气获得须经过授权，且力气范围有限；从事以营利为目的的经营活动；在商法上享有权利和担当义务。

〔三〕依据商主体的组织构造形式，分为：

1、商个人，又称“商自然人”，指依据法定构成要件和程序取得特定的商事主体资格，独立从事商事行为，依法独立依享有权利、担当义务的个体。我国商个人的类型主要表现为三种：个体工商户、个人独资企业和私营独资企业。

集体商法人、合营或合资商法人、私营商法人和外商投资法人。2、商法人，指依据法定构成要件