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法考行政法主观题高频考点系列

——行政许可诉讼

2018年司法考试改革为法考，变化最大的是“一考变两考”。通过2018、2019这两年

的法考所呈现出的特点来看，客观题考试的难度没有提升，对于客观题的备考，只要考生按

照考点进行系统的复习，然后反复的作历年真题，将历年真题研究“透”，通过客观题，已

经不再有难度。但问题是，法律职业资格考试，毕竟是一个淘汰性的考试，每年要严格控制

“通过率”。关键是如何控制呢？显然通过主观题考试来控制，必然成为法考改革后不二的

选择。这就使得要想顺利的通过法考，要求考生在复习备考的过程中，就要重视对主观题高

频考点的复习，而不是等到客观题通过后，才临时抱佛脚再来看主观题，那样效果不会好的。

君若不信，有可能被主观题“刷”下来的就是你。针对如此，中公法考推出行政法主观题高

频考点系列，希望能够帮到你。今天要介绍的主观题高频考点是行政许可诉讼。依据《最高

人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》（以下简称《许可规定》），对于行政许可

案件的诉讼，归纳如下：

一、行政许可案件的受案范围

行政许可是一项动态过程，在决定作出前可能出现不少过程性行为，当事人可以针对其

中哪些行为提出行政诉讼，是行政许可诉讼首先遇到的问题。行政许可案件的受案范围主要

包括：

1.行政机关作出的行政许可决定及不作为

针对当事人提出的许可申请，行政机关审查后，或作出准予许可决定，或作出不予许可

决定，或者不予答复，对此公民、法人或者其他组织认为侵犯其合法权益，可以提起行政诉

讼。

2.行政许可管理行为及不作为

行政机关准予许可之后，针对被许可人的情况和客观情形可以采取一系列的管理行为，

这些行为及相应的不作为同样会侵犯当事人的权益。针对此类行政行为，公民、法人或者其

他组织也可提起行政诉讼。

3.未公开行政许可决定或者未提供行政许可监督检查记录

行政许可法课以行政机关公开行政许可决定和提供监督检查记录的义务，公民、法人或

者其他组织认为行政机关未履行这些义务侵犯其合法权益，可以提起行政诉讼。

4.具有事实上终止性的过程行为

行政机关在行政许可实施过程中采用的程序行为或过程行为原则上不可诉，当事人可以

通过诉行政机关作出的最终决定寻求救济。不过，鉴于实践中一些程序行为或过程行为具有

事实上的最终性，且影响公民、法人或者其他组织的合法权益，不赋予当事人对其的诉权，

难以有效保护当事人的权益，故此类行政行为也属于行政许可案件的受案范围。

二、行政许可案件被告的确定

（一）一般情形

通常，公民、法人或者其他组织对属于行政许可诉讼受案范围的行政行为提起行政诉讼

的，应以作出该决定或行为的机关为被告。

（二）特殊情形

1.经上级批准、由下级决定的被告确定

实践中，一些行政许可依法须经上级行政机关批准，而后由下级机关作出决定。对此情

形，当事人原则上应以作出行政许可决定的下级机关为被告。但是，如当事人对批准或者不

批准行为不服一并提起诉讼的，以上级行政机关为共同被告。

2.下级初审，上级决定的被告确定

行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报，当事人对不

予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的，以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被

告。当然，当事人只对最终决定不服，则应以最终作出决定的上级机关为被告。

3.统一办理行政许可的被告确定

对行政机关依据《行政许可法》第二十六条第二款规定统一办理行政许可的，当事人对

行政许可行为不服提起诉讼，以对当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。

三、行政许可案件的审理

法院对行政许可案件的审理原则上需要遵循一般的审理规则，《许可规定》对以下三点

作出特别规定：

1.被告不履行举证责任及处理

根据行政诉讼法及相关解释的规定，对被诉行政行为的合法性，由被告承担举证责任；

被告未在法定期限内提供证据的，视为被诉行政行为没有证据。《许可规定》结合行政许可

案件的特殊性，设置了特殊规则需要注意。即“被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，

与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供；第三人对无法提供的证据，

可以申请人民法院调取；人民法院在当事人无争议，但涉及国家利益、公共利益或者他人合

法权益的情况下，也可以依职权调取证据。”如果“第三人