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法律尽职调查经典讲义

企业并购中律师尽职调查

一、律师尽职调查概念

尽职调查是指就股票发行上市、收购吞并、重大资产转让等交易中交易对象和交易事项财务、经营、法律等事项，委托人委托律师、注册会计师等专业机构，根据其专业准则，进行审慎和合适调查和分析。

在资本市场上，根据调查行为主体不一样，尽职调查通常能够分为律师尽职调查、注册会计师财务尽职调查和投资银行尽职调查等三种类别。“银广夏”丑闻发生，使得业界对在资本市场（尤其是股票市场）中财务尽职调查关键性和风险有了比较充足认识。3月，中国证券监督管理委员会公布并实施了《证券企业从事股票发行主承销业务相关问题指导意见》，在该意见中第一次明确要求了担任股票公开发行主承销商证券企业“应该遵照勤勉尽责、老实信用标准，认真推行尽职调查义务”，并对主承销商相关新股发行尽职调查汇报必备内容作了具体要求，为证券企业进行股票发行业务尽职调查提供了基础工作指导和规范。

律师尽职调查在律师实务中应用也比较早，是伴随中国大陆市场经济发展、对外开放和资本市场逐步建立和发展而出现。律师尽职调查在实践中应用领域很广泛，包含规模较大收购和吞并、股票和债券公开发行和上市、重大资产转让、风险投资和一般中大型项目投资等，除前述资本运作以外，在近期新兴企业担保服务和传统银行贷款业务等企业融资活动中，委托人和律师也逐步地开始进行尽职调查。

不过，律师尽职调查作为一个正式法律概念在大陆出现却是在很快以前。3月6日，中国证券监督管理委员会公布了《公开发行证券企业信息披露编报规则第12号-律师法律意见书和律师工作汇报》（“编报规则第12号”），在该规则第5条中要求：“律师在律师工作汇报中应详尽、完整地叙述所推行尽职调查情况，在法律意见书中所发表意见或结论依据、进行相关核查验证过程、所包含必需资料或文件”。这是第一次在中国大陆法律规范性文件中出现“律师尽职调查”这一概念。遗憾是，该规则并没有对律师尽职调查给具体或基础工作指导和规范，而在律师行业内部对尽职调查也缺乏足够研究，缺乏基础工作规范；而在部分重大资本项目中，委托人也往往只重视财务尽职调查而忽略律师尽职调查关键性，而负担了无须要法律风险，甚至出现了很多收购、投资和上市失败案例。

二、律师尽职调查目标和工作范围

律师尽职调查目标关键是：

-审核并确定被调查对象所提供交易相关资料真实性、正确性和完整性；

-帮助委托人愈加充足地了解被调查对象组织结构、资产和业务产权情况和法律状态；

-发觉和分析被调查对象法律风险和问题，和问题性质和风险程度。

要作到很详尽调查是需要相当多时间和人力投入，而这是委托人交易时限和成本所不能承受，调查范围过小则不足以达成调查目标，所以，律师尽职调查工作范围必需明确。律师应该依据具体交易性质、委托人具体交易目标、交易时间表、工作成本、对被调查对象熟悉程度等具体个案原因，和委托人共同协商明确调查范围，并在律师聘用委托协议书中约定调查范围、委托目标、工作时间、委托事项或调查范围变更等内容。

调查范围标准上通常包含组成交易基础法律问题、委托人尚不明确事项、可能对交易产生重大影响法律事项等。依据调查过程中所发觉问题立即和委托人协商调整调查范围和调查方法，也是不可少有效工作方法。

怎样做好律师尽职调查–关键点和问题

1、尽职程度界定

从字面意义上看，尽职调查是要求调查者尽到自己职责。设定一个是否尽职标准，并依据调查活动具体事实评定某个具体调查是否达成该标准，这二者全部是很困难事情。在这里，我们只能对尽职程度给出部分参考要素：（1）尽职程度或谨慎程度应该根据律师专业水平来衡量，这里律师专业水平是以从事此种类型业务教授律师所含有通常专业水平为参考物。不能以一个关键从事民事诉讼律师专业水平来衡量从事非诉讼收购吞并等资本运作业务律师尽职程度，也不能参考该类型教授律师较高水平或较低水平去衡量。（2）尽职程度应该和交易性质和交易关键程度相对应。（3）尽职程度确实定应该考虑法规和政府规章、律师执业规范是否有明确和具体规范和工作指导。

2、调查资料清单不足

调查资料清单是律师尽职调查最常常使用工具，项目投资、收购吞并、企业股票发行和上市使用清单不一样，但全部包含企业组织结构基础法律文件、重大资产、重大协议、税务、劳感人事管理、重大债权债务、诉讼、仲裁、行政处罚等基础内容。部分律师实务书籍中也有清单范本供参考。似乎形成一个错觉，清单能够标准化，清单适适用于多种调查并能够涵盖全部调查事项。

依据我们实践经验，我们认为，清单标准化是没有任何意义，必需依据每个案件具体情况进行深入分析，设计出符合个案要求清单；清单有其不足，使用清单并不能确保调查质量；在某种意义上讲，清单设计比使用难度更大、更关键。

3、调查方法选择

（1）资料搜集和核证

律师关键调查方法是经过向被调查对象提供调查资料清