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张明楷刑法学第三版新增或者修改的内容

前言：张明楷老师的刑法学第三版对其第二版进行了较多修改。现从司法考试的

角度，将有可能进入司法考试范围的内容进行了整理。如果下列内容与2008年版一本

通刑法部分的内容有冲突，应以下列内容为准。

一、虽然习惯法不能成为刑法的渊源，但它仍然是人们在解释犯罪构成要件和判

断违法性、有责性时，必须考虑的因素。另外，当存在有利于行为人的习惯法，行为

人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，排除犯

罪的成立。

二、向公司、企业或者其他单位的工作人员（非国家工作人员）介绍贿赂的行为，

没有被刑法规定为犯罪，所以，对这种行为只能以无罪论处。

三、还有一些疑似特殊身份但并不是真正的特殊身份的情形。例如，刑法第140

条的生产者、销售者、第159条的公司发起人、股东等。因为，任何人都可以直接从

事生产、销售活动，因而都可以成为第140条的生产者、销售者。在此意义上，任何

人都可以成为生产、销售伪劣商品罪的行为主体，并无特殊之处。但其他特殊身份并

非如此。以贪污罪为例，并不是任何人都可以成为依法从事公务、管理或者经营国有

资产，因而并非任何人都可以成为贪污罪的主体。此外，强奸罪也是疑似身份犯，而

不是真正的身份犯，因为妇女也可以成为强奸罪的正犯（共同正犯与间接正犯）

四、单位犯罪是由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员实

施的。因此，单位内部成员未经单位决策机构批准、同意或者认可而实施犯罪的，或

者单位内部成员实施与其职务活动无关的犯罪行为的，都不属于单位犯罪。

五、过失犯罪应当与过失违法行为一样，成为作为义务的根据。既然刑法理论肯

定过失违法行为可以成为作为义务的根据，那么，就没有理由否认过失犯罪可以成为

作为义务的发生根据。例如，甲的过失行为造成了乙轻伤，同时产生了生命危险时，

甲故意不救助因而导致乙死亡的，成立不作为的故意杀人罪。再如，甲的过失行为造

成乙重伤，同时产生了生命危险，甲故意不救助因而导致乙死亡的，也应认定为不作

为的故意杀人罪。

六、在自然意义的行为已经结束，但法益存在紧迫危险的场合，也有正当防卫的

余地。例如，对于已经安置了定时炸弹的人，可以通过防卫行为迫使其说出炸弹的位

置或者解除炸弹装置。

七、刑法第20条第3款所规定的特殊防卫不存在防卫限度与防卫过当。

八、同一被害对象才有犯意转化问题，如果针对另一不同对象，则只能是另起犯

意。例如，甲以伤害故意举刀砍乙，此时恰好仇人丙出现在现场，甲转而将丙杀死。

甲的行为针对不同对象，应成立故意伤害与故意杀人二罪。

甲为了抢劫普通财物，而对乙使用暴力，在强取财物时，发现乙的提包内不仅有

财物还有枪支，就使用暴力仅夺取了枪支。甲的行为成立抢劫罪中止和抢劫枪支罪既

遂（并罚）。

九、甲、乙二人站在山顶，见山下有一老人，甲对乙说：“你说将这块石头推下

去能否砸着那老头？”乙说：“能有那么巧？”于是二人合力将一块石头滚下山，结

果将老人砸死。甲、乙二人是间接故意。

在对结果的态度上，直接故意投了赞成票，过失投了反对票，而间接故意投了弃

权票。在间接故意的场合，行为人或者对结果的发生与否漠不关心，或者内心决定结

果发生与否由决意实施的客观行为任意确定。

十、甲在外地打工期间，于黑夜里实施抢劫，抢劫过程中发现对方是自己的胞兄

乙，于是就停止了抢劫行为。甲的行为属于犯罪中止。

甲受雇杀乙，举枪瞄准后及时发现对方并非乙而放下枪支，甲的行为成立犯罪未

遂。

甲准备强奸妇女乙，在对乙使用暴力后发现乙面部被泼过硫酸，产生了嫌恶之情，

没有实施奸淫行为。甲在认识到客观上可以实施奸淫行为的情况下，不是基于外部强

制而放弃奸淫行为的，应认定为中止犯。

甲开枪射击乙，乙受惊吓而昏倒，甲误以为乙中弹倒地，又顿生悔意，将乙送往

医院抢救。甲的行为成立犯罪中止。

十一、甲、乙为走私，共同出资向丙雇了一条船。甲走私的是毒品，乙走私的是

淫秽物品。甲乙二人成立走私毒品罪和走私淫秽物品罪的共同犯罪。

甲以强奸的故意，乙以抢劫的故意共同对丙实施暴力，由甲的行为导致丙死亡。

根据部分犯罪共同说，由于甲、乙在故意伤害的范围内成立共同正犯，甲、乙都对丙

的死亡承担刑事责任。甲承担强奸致死的责任，乙承担抢劫致死的责任。

十二、在数人共同实行犯罪的场合，不要求数人之间直接形成共同实行的意思，

通过某个行为人分别向其他行为人联络，间接地形成共