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治安管理处罚法释义5：非法财物和违法所得的处理

条文第十一条办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，

赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管

理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理。

违反治安管理所得的财物，追缴退还被侵害人；没有被侵害人

的，登记造册，公开拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上

缴国库。

一、条文释义

1．关于违反治安管理的非法财物的收缴

认定“直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具”，要

注意两点：一是违反治安管理行为人“直接用于”实施违反治安管理

行为的工具，而不是“间接用于”实施违反治安管理行为的工具。如

赌博行为人专门用于赌博的交通工具、通讯工具等，属于“直接用于”

赌博活动的工具，但赌博行为人非专门用于赌博活动，而是在实施

赌博行为的过程中偶然使用的交通工具、通讯工具等，不属于“直接

用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具”；二是违反治安管理

行为人“本人所有”的工具，而不是“他人所有”的工具。“本人所有”，

即违反治安管理行为人本人对该工具具有合法的所有权，不含违反

治安管理行为人租、借或者偷、抢来的属于他人合法所有的工具。

2．关于违反治安管理的违法所得的追缴

违法所得，是指违反治安管理行为人因实施违反治安管理行为

所得的赃款、赃物和非法利益。当非法所得表现为一定的物时，非

法所得除包括一定的物外，还包括该物所可能发生的天然孳息，以

及利用该物进行经营所获得的物质利益。例如，违反治安管理行为

人将盗窃的货币存入银行，则该货币产生的利息属于法定孳息，也

应当一并追缴。“退还被侵害人”中的“被侵害人”应当作广义的理解，

既包括公民，也包括法人和其他组织。公安机关追缴的违反治安管

理行为人因实施违反治安管理行为所得的赃款、赃物和非法利益中，

如果属于被侵害人无合法根据而事实上拥有的财产，则应当退还给

真正的合法权利享有者，亦即更深层意义上的“被侵害人”。

3．关于非法财物、违法所得的处理和保管

按照本条第一款的规定，公安机关对“收缴”的违反治安管理行

为的非法财物应当“按照规定处理”。“按照规定处理”，是指按照法

律、法规、规章和国务院、公安机关、财政部门的有关规定，予以

销毁或者上缴国库。对收缴的现金、金银、有价证券等，可以直接

上缴国库；对没收的物品，要在拍卖或者变卖后将所得款项上缴国

库。在收缴时，应当按照规定出具法律手续。对收缴的违禁品，应

当在固定证据后，按照规定予以销毁。按照本条第二款的规定，对

违反治安管理行为没有被侵害人的违反治安管理所得的财物，如违

反治安管理行为人赌博赢取的款物，公安机关应当登记造册，公开

拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上缴国库。

2003年8月26日公安部发布的《公安机关办理行政案件程序

规定》，设专章(即第十一章)对“涉案财物的处理”作了系统规定，其

中部分内容还根据情况的发展变化，对公安部1986年的上述规定作

了修改。需要指出的是，公安部的上述两个规定对违反治安管理的

非法财物和违法所得的处理，有部分内容与本法的规定不一致。在

本法施行后，凡与本法不一致的，应当按照本法的规定执行；不与

本法抵触的，可以继续执行，其中上述两个规定之间不一致的，按

照后一个规定执行。

二、实务问题

1.如何区分收缴、追缴和没收措施？

收缴、追缴都是公安机关对涉案财物采取的行政强制措施，都

不是行政处罚；相对人对公安机关采取这些行政强制措施不服的，

都可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

公安机关在办理其他行政案件中，可以依法没收违法行为人实

施违法行为的非法财物和违法所得。行政处罚法第八条直接将“没收

违法所得、没收非法财物”作为行政处罚。消防法及其他有关治安行

政管理的法律、法规和规章也有“没收违法所得、没收非法财物”的

处罚规定。收缴、追缴和“没收违法所得、没收非法财物”的适用对

象都是“违法所得”或者“非法财物”，被处罚人对公安机关作出的“没

收违法所得、没收非法财物”决定不服的，也可以依法申请行政复议

或者提起行政诉讼。收缴、追缴和没收的主要区别是性质不同，“没

收违法所得、没收非法财物”属于行政处罚，收缴、追缴属于行政强

制措施。

既然收缴、追缴和“没收违法所得、没收非法财物”如此类似