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一、某甲公司诉乙公司空调购销合同

[案例摘要]

A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购

进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同

时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空

调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日，传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收

到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约

定：丙公司买下100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付1万元订

金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款之前，乙公司保留对空调的所有权；

如有违约，违约方应承担合同总价20%的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司

签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇到泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司

于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。

同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。

请回答下列问题：

1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么在此解除合同的情形下，乙公司

能否向甲公司主张违约责任

2．假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问哪个法院有管辖权为什么

3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担为什么

4．乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付万元的违约金，问其

主张能否得到支持为什么

[点评]

1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。在此解除合同的情形下，

乙公司可以向甲公司主张违约责任。

2．B县人民法院有管辖权。因为双方的协议管辖有效，合同的履行地为货物发运地B县，所以B

县人民法院有管辖权。

3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本题中货物的风险自交付第一承运人时

起转移，乙公司已经完成了交付，因此风险应由甲承担。

4．乙公司的主张不能得到支持。因为违约金和定金不能同时并用。

5．丙公司与丁公司订立的合同效力未定。因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其

与丁公司签订的买卖合同属于无权处分行为，效力未定。

二、兴都公司诉伏牛公司违反委托合同

[案例摘要]

新疆兴都公司将500包长绒棉通过铁路运至郑州的伏牛公司将棉花存放于当地仓库，并约定在

棉花出售后按售价比例给伏牛公司提成。伏牛公司将棉花存放于郑州北营仓库，并将仓单的复印件、

发票等凭证寄回给兴都公司。半月后，兴都公司找到买家某纺织厂，双方签订了500包长绒棉的买

卖合同。合同约定先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部

货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个月内付清余款。

过了首付款的约定期限多日，兴都公司仍未收到纺织厂的首付款，却打听到一个消息，该纺织

厂因严重亏损将被其他企业收购。兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，

不得将棉花的仓单交给任何人。数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的

买卖合同和由某银行签发的付款保证书。伏牛公司见到合同及时付款保证书，就将仓单背书给纺织

厂，在纺织厂取完货给了回执后，就急急向兴都公司要提成。兴都公司立即回了个电传：没发给你

们书面确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要不回来就要你们赔偿！

根据以上案情，请回答下列问题并简要说明理由。

1．兴都公司与纺织中厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付的棉花所有权从什么时候起转

移

2．在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付货物

3．伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂交付仓单要承担什么责任

4．纺织厂在取得仓单但并未付款以前对棉花有没有所有权为什么

[点评]

1．兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。所说的拟制交付，是指出卖人将标的物的权利

凭证交给受让人以代替物的现实交付。本题中，兴都公司将货物仓单背书转让给纺织厂，以代替货

物的现实交付，符合似制交付的特征，故为拟制交付。棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保

管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移

2．兴都公司可以行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。本题中，根据合同约定，先由纺织厂

交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，