非法占用农用地罪辩护要点之四农用地毁坏程度鉴定.docx

非法占用农用地罪辩护要点之四农用地毁坏程度鉴定

近年来在生态文明建设的总体部署下，各级政府不断提高耕地、林地、草地等农用地的保护水平，加大对违法占地案件的查处力度，强化土地行政执法中涉嫌土地犯罪案件移送工作衔接，导致非法占用农用地的刑事案件数量大幅攀升。但因为土地资源赋存的特殊性、非法占地的现实复杂性和土地管理的专业性，非法占用农地刑事案件中存在罪与非罪、罪轻罪重、责任分担和证据采信等诸多疑难争议问题。

在非法占用农用地罪辩护过程中，辩护律师不仅要掌握一般刑事案件的辩护技能，还必须要熟练运用土地资源开发利用管理法律政策，有效结合面积测量、地类认定、破坏程度、土地审批等方面专业知识，针对具体案件做出精准、有效的辩护。

根据我国《刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪需满足“造成农用地大量毁坏”的法定后果，所以农用地毁坏程度认定是涉及罪与非罪的关键因素。但我国土地管理法规以及相关司法解释，对于如何认定农用地毁坏程度缺少具体规定，导致非法占用农用地案件办理过程中，对农用地毁坏程度的鉴定主体、鉴定依据、鉴定结论的认识存在较大的差异。笔者根据法律法规和政策、技术标准的规定，结合实践经验，就农用地毁坏程度鉴定相关问题进行探讨。

01关于农用地毁坏程度的鉴定主体

（一）耕地毁坏程度应由自然资源行政主管部门负责鉴定并出具鉴定结论

2008年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国土资源部等部门先后两次联合印发了关于加强在查处国土资源违法犯罪中协作配合及案件移送的意见，其中就耕地破坏程度问题明确规定由市(地)级或者省级国土资源行政主管部门出具鉴定结论。根据上述规定，对于耕地破坏程度的鉴定应当由市(地)级或者省级国土资源行政主管部门负责，司法机关办理案件过程中需要对耕地破坏程度进行鉴定的，应向国土资源主管部门申请鉴定，不应自行委托第三方机构进行鉴定。

至于国土资源行政主管部门是自行鉴定还是可以委托第三方专业机构进行鉴定的问题，根据原国土资源部于2014年发布的《国土资源违法行为查处工作规程》的规定，对于不具备自行鉴定条件的市(地)级或者省级国土资源行政主管部门，其可以委托具备相应资质的专业机构对耕地毁坏程度进行鉴定并出具鉴定报告等技术材料，但最终的鉴定意见或者鉴定结论，仍应由市(地)级或者省级自然资源行政主管部门出具。

笔者认为，上述文件规定由市级以上国土部门负责出具耕地破坏程度的鉴定结论，主要是因为耕地保护、地类认定等行政管理职责属于原国土资源部门，要求市级以上国土资源行政主管部门是考虑到县级国土部门在耕地破坏程度鉴定方面可能存在能力不足的问题。

（二）耕地以外的农用地毁坏程度也应由具有行政管理职责的市级以上行政主管部门负责出具鉴定结论

由于前述政策文件中仅就耕地破坏程度的鉴定问题进行了规定，对于耕地之外的林地、草地等农用地破坏程度鉴定问题未做规定。笔者认为，参照耕地破坏及矿产资源破坏等鉴定的规定，耕地之外其他农用地毁坏程度的鉴定也应属于行政机关鉴定范畴，所以对于林地、草地等农用地破坏程度的鉴定应当由市（地）级以上的相关行政主管部门负责。

自然资源或者林业、草原行政主管部门在行政执法过程中认为行为人破坏林地、草地涉嫌犯罪，依法移送公安机关进行刑事立案侦查的，应当按照行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的相关规定，将林地、草地毁坏程度的鉴定意见或者鉴定结论作为移送材料，一并向公安机关移送。

公安机关自行查处的非法破坏林地、草地涉嫌犯罪案件，在办案过程中公安机关或者检察机关需要对林地、草地毁坏程度进行鉴定的，应参照耕地毁坏程度鉴定的规定，向市（地）级以上自然资源或林业、草原行政主管部门提出申请，由相关自然资源或林业、草原行政主管部门出具鉴定结论。

至于市（地）级以上自然资源或者林业、草原行政主管部门是自行鉴定还是委托其他有资质的专业机构出具鉴定报告后，再依据鉴定报告出具鉴定结论，应当由行政机关依据自身的条件和能力作出决定，和耕地毁坏程度鉴定是一致的。

02关于农用地毁坏程度的认定标准和具体情形

1、认定农用地毁坏的标准应当是农用地土壤质量的破坏或者降低

根据《刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪的客观行为是非法占用农用地，改变农用地用途，结果是造成农用地毁坏；根据《土地管理法》第七十五条之规定，认定占用耕地构成犯罪的条件之一是非法占地行为破坏耕地种植条件；《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2000〕14号，以下简称《土地解释》）中规定，认定“造成耕地大量毁坏”的标准是耕地种植条件严重毁坏或者严重污染。《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2005〕15号，以下简称《林地解释》）中也将“造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染”作为非法占用