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最高法出台最新《批复》后，合同中“背靠背条款”如何起草审查？

价款条款是合同中最重要的条款，律师不仅要考虑合同正常履行应该支付多少钱，也应当考虑合同不正常履行或出现其他情形时应该支付多少钱。梳理了「价款条款」与「付款方式条款」的起草审查，并结合最高法于2024年8月27日发布施行的《最高人民法院关于大型企业与中小企业约定以第三方支付款项为付款前提条款效力问题的批复》，重点分析“背靠背条款”的效力与合同应对。

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关于价款

1.价款条款（含报酬、费用，以下统称价款条款）是合同中最重要的条款，应该做到尽可能完备。

换言之，相对于其他条款，律师对价款条款要投入更多的精力，确保其无问题。而且几乎对所有的合同，价款条款都是最重要的。

2.价款条款的目的：确认到底支付多少钱？

这个问题又可以细分为两个小问题：

（1）如果合同正常履行，应该支付多少钱？

（2）如果合同不正常履行或者可能有多种情形，则各种情形下应该支付多少钱？

价款条款就是为了确保上述问题的答案是清楚明确的；普通人都会想到第一个问题，而律师还要专门考虑一下第二个问题，尽可能确保第二个问题的答案也是清楚的。

3.为了明确价款，大概有以下几种计价方式：

（1）固定总价。

现实生活中，多数的情况下可采用这种方式。

这种情况下，如果能确定单价，最好同时列出单价。列明单价的目的主要是在合同部分履行（包括部分退货、部分有质量问题）的情况下，可作为结算依据。

不过如果单价与总价可能有冲突，就不一定要列明单价了，或者应明确究竟是以哪个为准。例如，房屋租赁中，既明确了租金每月为8万元（总价），又说明按每平方米每月10元计价，则究竟是以单价为准还是以总价为准？对方有可能重新测量面积而要求降低总价（如果发现面积其实比之前估计的大，对方就未必会说明）。这种情形下就可以不再列单价了。??

如果不能列单价（就是一个总的价格），最好专门约定：如果合同提前解除、部分履行的情况下，费用如何结算（有可能是写在违约救济条款之中）。

（2）固定单价。

以实际结算数量来确定总价。这意味着不仅需要有一个确认数量的过程，往往涉及指定一个负责收货或验收的人员，还需要一个准确的计算公式（计费公式），尤其在一些复杂的合同中，合同费用不仅包括标的费用，还包括其他费用；不仅包括价款汇总的计算过程，还包括价款扣减的情形。如大型零售商与供应商间的采购合同，不仅涉及进货单价及数量，还涉及相应返点计算公式，也包括优惠折扣阶段的商品差价补偿、毛利补偿等计算。

（3）暂定单价与总价，单价与总价都可能变化。

在这种情况下，首先，需要确保双方具体确认价格的流程是清晰的、安全的。以工程项目中的签证为典型，应确认各方签证的负责人及时对账。其次，应当提前约定单价及总价的计费标准变化情形。如在钢材购销合同中，买卖双方约定钢材价格以中钢网的钢铁信息价为准，则其中的计费标准是随时变化的，可明确约定为以订单发出之日的信息价为准或以约定的交货日的价格为准。

4.合同中约定的价格究竟包括哪些价格和费用，最好能以专门条款明确。

实务中需要考虑的是：

（1）实物类买卖，要考虑是否包括：

运输费用

保险费用

装卸费用

保管费用（可能约定超过一定保管时间需要另行支付保管费用）

报关费用

（2）服务类，要考虑是否包括：

人工成本（一般应该包括）??

设备设施物资成本（一般情况下会包括）

差旅费（可以约定包括在内，即由服务方自行承担；也有的会约定服务方承担具体范围或标准内的差旅费，超出范围或标准的则需要委托方另外报销）

文印制作费用（工作文档可能限定一定份数，超出则需要另外支付制作费用）

5.为避免错误，合同中主要的价款（如总价），可以用大小写同时标明。

6.从付款方角度，一般会在合同中另外加上一个条款，含义类似于“除本合同明确约定的费用以外，就本合同的签订与履行，甲方无须向乙方支付其他任何费用、价款、报酬或报销。”即所谓的“总括价款”或“全部价款”条款。

7.一般而言，如果合同价款包括多种服务、多款货物的价格，能将合同价款列出明细，是有作用的。特别是在合同部分履行、合同提前解除的情况下，有利于判定费用标准及赔偿标准。

价款明细可以列在合同价款条款中，如果内容较多，也可以将明细部分移出放在合同附件中。

8.复杂价款、费用的表达。

任何合同中，价款、费用都是最重要的条款，必须保证清楚不含糊。建议，价款、费用类条款只要涉及加减乘除之类计算的，就采取如下这种表述方式：

3.服务费用

3.1服务费用计算方式：（项目收入-应扣除项目）*提成比例。?????

3.2项目收入：指XXX，不含XXX。?????

3.3应扣除项目：按XXX计算