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贪污贿赂犯罪免、缓刑率偏高的原因分析

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张淑萍程菂

一、适用免、缓刑案件的特点

据笔者调查，适用免、缓刑的贪污贿赂等犯罪案件有以下特点：

（一）罪名集中，以贪污、贿赂、挪用公款为主

在经济不甚发达的地区，基层检察机关查办贪污贿赂等职务犯罪案件罪名单一，集中在贪污、贿赂、挪用公款三种罪名上，约占全部案件的95%—98%,巨额财产来源不明案件、私分国有资产案件等较少。而且在三类案件中，贪污犯罪较贿赂犯罪多，贿赂犯罪比挪用公款犯罪多。

（二）犯罪主体涉及所办案件的各类人员，以握有实权者为主

涉案人员以掌握实权的为主，或对财物具有实际管理、处置权，或对相关事项具有决定权。农村基层组织工作人员犯罪以村支书、主任和会计居多。适用缓、免刑判决人员中，因职务上的差异影响不明显。

（三）贪污贿赂5万元以下、挪用公款10万元以下的案件几乎全部适用免、缓刑

调查中发现，贪污贿赂５万元以下、挪用公款10万元以下的案件，免、缓刑适用率达95%以上。贪污贿赂５万元以上、挪用公款10万元以上的案件适用缓、免刑判决也达半数以上。

（四）区域执法不平衡现象突出

同罪不同罚的现象在普遍存在。在犯罪性质相同、情节相近的情况下，贪污受贿5万元—10万元的，有的法院判有期徒刑5年以上，有的法院判3年或3年以下有期徒刑并适用缓刑；即使在同一法院也存在同罪不同罚的现象。这说明同一法院内、基层法院之间，法官量刑时对自由裁量的幅度控制不稳、宽窄不一。

二、缓刑、免于刑事处罚过多的原因

（一）小案多、大案少

统计中，把贪污、受贿不足5万元，挪用公款不足10万元的案件称为小案。基层单位办理的案件小案比例较大，多数在60%—70%之间（以有罪判决为准），有的甚至达80%以上。刑法规定，贪污、受贿5000元以上不足5万元的，处1年以上7年以下有期徒刑；非情节严重的挪用公款犯罪处5年以下有期徒刑或拘役。在职务犯罪轻刑化的背景下，这类案件如果有减轻、从轻情节，被判处3年以下有期徒刑在所难免，缓刑似乎也就顺理成章了。

（二）立案证据标准低

尽管检察机关在立案环节很重视大案比例，但立案证据标准低，立案时案值较高，随着侦查的深入和证据标准的逐步提高，有的案件在结案、起诉、判决时可能变成小案，重罪变成轻罪，为适用缓、免刑提供可能。

（三）证据瑕疵导致案值流失

因侦查证据不扎实，造成部分犯罪事实在审判时无法认定；因证据链条薄弱，被告人、证人翻供造成部分事实无法认定，而被判处缓刑和免刑。

（四）对法定、酌定从宽情节认定宽泛，且处罚偏轻

一是对自首情节认定宽泛。根据高法的司法解释，犯罪嫌疑人到案后供述一部分侦查机关尚未掌握的同罪犯罪事实，只能算坦白，而不能认定自首。尽管业界对此有争议，但在此解释有效的情况下应按此执行。而实践中，此种情形多被认定为自首，对整案从轻或减轻处罚；对纪委移交的案件，如果在侦查环节不翻供的也一律按自首对待。

二是对积极退赃、认罪态度好、有悔罪表现的确认随意性大。有移送到法院才退赃的被认定为积极退赃，有供词反复无常的被认定认罪态度好等。尤其是对“退赃”这一反映犯罪分子悔罪表现的情节在实践中被放大使用，不论是追赃还是被迫退赃，只要审判时赃款被扣到案，都可以认定为“积极退赃”，使司法机关追赃与犯罪分子主动退赃之间性质上的区别大打折扣。

三是对“可以”从宽的几乎全部绝对从宽判决。刑法规定，“对于自首和立功的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”实践中，凡是认定为自首或立功的，法院不仅采取“一律”的态度，且全部是“减轻”处罚。甚至对“积极退赃、有悔罪表现”这些酌定量刑情节也作减轻处罚。

（五）缓刑、免刑适用宽、泛

一是适用缓刑过滥。《刑法》第72条规定:对于判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，暂缓执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。1996年6月高法针对贪污、受贿、挪用公款等经济犯罪分子适用缓刑面宽，有的不该适用缓刑的适用了缓刑等情况，专门作出了《关于对贪污、贿赂、挪用公款犯罪依法正确适用缓刑的若干规定》。其中明确规定：国家工作人员贪污、受贿一万元以上，除具有投案自首或者立功表现等法定减轻情节的之外，一般不适用缓刑。国家工作人员贪污、受贿数额一万元以上不满五万元，根据案件具体情况，适用刑法第五十九条第二款（犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，如果根据案件的具体情况，判处法定刑的最低刑还是过重的，经人民法院审判委员会决定，也可以在法定刑以下判处刑罚。）减轻处罚在有期徒刑三年以下量刑的，一般不适用缓刑。

而实践中，对于减轻或从轻处罚在3年以下有期徒刑的犯罪分子，对犯罪情节如作案时间、作案手段、危害结果等，基本不加考虑，绝大多数适用了缓刑。

二是适用免刑的涉案数额超越1万元底线。法律规定，个人