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浅论要约和承诺

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[摘要]文章以电子合同为分析基点对要约和承诺这两个重要问题进行了阐述，重点介绍了电子要约和承诺中的一些需要注意的问题，旨在引发思考和为电子交易的发展提供制度方面的帮助。

[关键词]要约；承诺；电子合同

合同的成立离不开要约和承诺，随着经济的发展，网络的普及，电子合同越来越多地出现在人们的生活中。电子合同在本质上与传统的合同并没有区别，但是电子合同的成立或者订立的过程中总是采用电子数据和数据电文等方式，整个过程都赋予着“电子化”、“网络化”的特点，相比较与传统的合同还是有一些的不同之处。基于在合同的成立中要约和承诺的重要地位，本文有必要以电子合同为研究基点对要约和承诺进行分析，旨在跳出传统的视角对要约和承诺有一个重新的认识。

一、电子要约和承诺概述

（一）电子要约

“要约是希望和他人订立合同的意思表示”，这是我国《合同法》对要约的的明文规定，其构成要件主要包括以下几个方面：其一，该意思表示必须是特定人所为的意思表示，其目的是希望和对方签订合同；其二，要约必须是向相对人发出；其三，要约所规定的内容必须是具体明确的；其四，在规定的期限内一旦受要约人做出了承诺，则要约人就需要受所做出要约意思表示的约束。电子要约在本质上并没有脱离要约的本质，只是在形式上有所改变，其定义就是通过电子的方式希望和他人订立合同的一种意思表示。电子要约的构成要件也与要约的构成要件基本一致。其构成要件同样是要约的意思表示是由特定的人做出、内容具体明确、有时间的限制、受要约人做出承诺后要约人受该意思表示约束，只是这些形式中都附加了电子化或者数据化形式。

（二）电子承诺

根据《合同法》对承诺的有关规定，“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”这是法律对承诺的明确规定，也是对承诺很好的法律解释。其构成要件主要包括四个方面：其一，做出承诺的主体必须是受要约人；其二，做出承诺的对象针对的是要约人；其三，承诺与要约在内容上必须是完全一致；其四，承诺的做出必须是在规定的合理的期限之内。而电子承诺在本质上也是和传统的承诺是一致的，对电子承诺的界定只是在传统的承诺的基础上赋予了其一种电子化的外衣而已。

二、电子要约和承诺需要注意的几个问题

（一）电子要约需要注意的问题分析

1.有关电子要约的撤回与撤销问题

对于撤回不管是电子要约还是传统，其在本质是是一致的。电子要约是对传统要约的一种发展，是指在要约生效之前，电子要约的要约人使其所做出的要约不产生任何的法律上的效力的行为。在要约的撤回问题上，不同的法系国家对其有不同的规定，民法法系国家对其规定的是“到达主义”，而普通法法系国家采取的是“投邮主义”，前者是电子要约在撤回的时候，撤回的要约的通知先于或者同时到达受要约人，该要约就可以撤回；后者是要约一旦投邮就不允许撤回了。而我国对要约撤回的规定是可以撤回的，所采取的也是到达主义。但是在针对电子要约的撤回问题上，由于电子要约的电子化、高效率化，现实中存在不同的观点，一部分学者认为在电子商务合同中要约的撤回是很难实现的，因为在网上交易，到达的速度很快，也许就在一刹那之间就到达受要约人，所以在电子合同中要约的撤回是无意义的；但是还有一部分学者认为电子要约和要约在本质上是一致的，要约的撤回有法律的规定，那么在电子要约的撤回方面同样具有意义，在网络存在故障等因素的情况下，要约人想撤回要约，还是有可能的。从总体上来看，后者存在的可能性还是有的，笔者认同后者的观点，对待电子要约撤回的问题上还是需要符合法律规定的精神来处理现实问题。

同理，电子要约的撤销与要约的撤销和其撤回也具有同样的原理，在现实中要约的撤销也是可能发生的。对于电子要约撤销的问题同样需要根据法律的精神来赋予权利人享有该权利。

2.电子要约与电子要约邀请的区分

在传统的要约和要约邀请的区分上，要约是意图和对方订立合同的意思表示，而要约邀请则是希望对方向自己做出希望与自己订立合同的意思表示，在具体的区分上还是有一定的界限的。而在电子交易的过程中，在区分电子要约和电子要约邀请还是存在着难度的。区分交易中互联网上出现的广告问题，主要是区分商业广告是要约还是要约邀请，大陆法系国家通常认为互联网上的商业广告不是要约，只能视为一种要约邀请；而英美法系国家认为商业广告一旦内容明确、具体并向特定的人发出就是一种要约，其他情况也视为要约邀请。在电子交易过程中，网络广告的区分应该具体问题具体分析，我国在处理相关纠纷之时也需要注重分清该广告的性质后在作出决定。对于属于电子要约的广告，则可以成立合同，如有纠纷发生就是合同双方之间的合同纠纷，按照要约的相关法律规定处理；对于属于电子要约邀请的一些广告，在引发纠纷之时就不会有那么多的麻烦，毕竟这只是一种意思表示，并没有严格的法律上的约束力。

（二）电子承诺需要注意的问题分析