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涉外商事仲裁证据规则的完善浅析

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TOC\o1-2\h\u3114涉外商事仲裁证据规则的完善浅析 1

6888[关键词]涉外商事仲裁；证据规则；仲裁诉讼化；证据披露义务 1

24221一、涉外商事仲裁证据规则内容及特征 2

29666（一）内容 2

16979（二）特征 2

24047二、我国涉外商事仲裁证据规则的弊端 3

8512（一）立法空白多，仲裁诉讼化 3

21515（二）自由裁量下的公平缺失 4

18401（三）仲裁庭取证困境，证据披露制度缺失 4

108三、完善涉外仲裁证据规则的相关建议 5

12436（一）填补立法空白，厘清各法各规层级效力 5

4336（二）规范自由裁量的权力 6

25300（三）强化证据披露义务 6

1008四、结语 7

19765【参考文献】 8

[摘要]我国仲裁证据规则诉讼化倾向严重，立法分散、内容简单、法律适用效力等级混乱且存在较多法律空白，如证据披露义务，立法价值取向忽视了效益优先，与国际趋向不一致。基于涉外商事仲裁证据规则的现状与弊端，需要区分仲裁与诉讼，借鉴域外商事仲裁证据规则完善相关立法，强化证据披露制度，合理限制和分配仲裁员的自由裁量权，以提高涉外商事贸易纠纷的仲裁效率，兼顾效率与公平，服务于我国“一带一路”发展与建设。

[关键词]涉外商事仲裁；证据规则；仲裁诉讼化；证据披露义务

商事主体既重视纠纷解决的效率又追求公平正义的结果，因此普遍选择商事仲裁的方式处理贸易纠纷。2020年，我国贸仲委受理涉外商事纠纷案件739件，同比增长19.77%[]中国国际经济贸易仲裁委员会/index.php?m=Pagea=indexid=24，2020年12月16日访问。。

[]中国国际经济贸易仲裁委员会/index.php?m=Pagea=indexid=24，2020年12月16日访问。

[2]中国国际经济贸易仲裁委员会/index.php?m=Pagea=indexid=24，2020年12月16日访问。

一、涉外商事仲裁证据规则内容及特征

涉外仲裁的证据规则是指在我国涉外商事仲裁中，当事人或仲裁庭适用的关于证据处理的规则和基于案情适用或创制的具体可适用的仲裁证据规则。

内容

按照仲裁程序，涉外商事仲裁证据的规则具体分为：一是取证主体多样。取证主体包括当事人、仲裁庭和法院。当事人向仲裁庭提供证据，仲裁庭自行取证、法院协助取证。二是质证规则，在仲裁中是较为关键，此环节与国内民事诉讼质证程序基本一致。三是认证规则，认证环节适用仲裁推定（由国内民事诉讼证据推定规则转化而来）、仲裁认可和经验规则，仲裁员享有的自由裁量权远高度国内民事诉讼程序的审判员[]

[]汪祖兴.民事诉讼证据规则与仲裁证据规则的差异性解读[J].广东社会科学,2005(04):166-171.

（二）特征

涉外商事仲裁证据制度的基本特征是：规则数量少、内容简单、较多依赖当事人的意思自治。仲裁是私人纠纷，灵活性是其最主要的特点，也使其在处理跨国货物贸易纠纷中优先于诉讼方式而适用。我国民事诉讼程序的费用高、周期长，强制性规定多，遵循严格的程序法规范，导致诉讼成本高和讼累。相比之下，仲裁程序费用偏低、周期短、刚性规定少，充分尊重双方当事人的自由意志，整体仲裁成本低、效率高，且涉及跨国承认和执行时，各国对其认可度普遍高于法院判决书。

诉讼

仲裁

区别

取证环节

当事人及其委托代理人举证、法院调查取证

当事人及其仲裁代理人举证、仲裁庭取证、法院协助取证

仲裁扩大取证主体

质证环节

双方质证

同诉讼基本一致

无明显区别

认证环节

证据推定、经验原则

仲裁推定、仲裁认可、经验原则

仲裁员的自由裁量权力更大

总体特征

强制性规定多、费用高、诉讼周期长、强调程序正义

规则少、内容简单、费用少、周期短、充分尊重意思自治

诉讼程序严谨繁琐，仲裁更加灵活高效

图1诉讼程序与仲裁程序的比较

二、我国涉外商事仲裁证据规则的弊端

商事主体既重视纠纷解决的效率又追求公平正义的结果，因此普遍选择商事仲裁的方式处理贸易纠纷。但是，尽管涉外商事仲裁成本低、当事人自由度高，它仍存在着立法和司法上的缺陷，导致了执法上的低效甚至不能。在我国证据规则发展较为落后的法律环境下，其弊端更加突出。

立法空白多，仲裁诉讼化

我国法律中，与涉外商事仲裁证据直接相关的国内法律为《仲裁法》（第七章规定了涉外仲裁的特别事项）、《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》（以下简称《仲裁规则》）。间接适用的国内法律是民事诉讼法及其民事证据规定，当事人也可自由选择某一国际商事仲裁规则。需要注意的是，我国仲裁立法以诉讼立法为参考，《仲裁法》明确规定涉外仲裁规则的制定可以