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《公司法》

解散清算解释二、有人有钱解释三、股东权利找四五

一、公司的性质和分类

(一)公司性质

《公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

要点：股东出资完成后，对应资产属于公司所有，股东如需使用，应征求公司已经并付费

(二)子公司、分公司

《公司法》第十四条分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

要点：分公司的民事责任由总公司承担，但分公司作为申领营业执照的法人分支机构，可以做独立的诉讼当事人。

《公司法》第十四条公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

二、法人人格否认制度

(一)公司债务清偿

《公司法》第二十条公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

要点：纵向和横向混同均承担连带责任；混同包括人员、业务、财务混同；股东过度操控造成公司之间界限不清、财务不明

(二)诉讼当事人

1、债权人先告公司胜诉后，告股东承担连带责任，法院应受理，当事人为：原告一债权人；被告一股东；第三人一公司。

2、债权人同时告股东和公司，法院应受理：原告一债权人；被告一股东和公司为共同被告。

3、债权人没告公司直接告股东，法院应释明并告知原告追加公司为共同被告，否则裁定驳回起诉。

三、公司设立

(一)公司是否成立

《公司法》第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；

要点：认缴资本制，股东是否足额缴纳出资，不影响公司的有效成立。

(二)发起人责任

《公司法司法解释(三)》第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

《公司法司法解释(三)》第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。

《公司法司法解释(三)》第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承

担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

设立成功(1)合同——以个人名义签订：可以根据合同相对性选择股东主张清偿责任，也可以根据合同标的的权利归属选择公司主张清偿责任；(2)合同——以法人名义签订：合同有效向法人主张责任，法人有私利、恶意的免责事由；(3)侵权——公司承担责任

设立失败——合伙——连带责任——内部追偿

(三)发起人协议与公司章程

1、根据《公司法》理论，发起人协议是约束各发起人在公司设立过程中各自的权利和义务的契约。公司章程是设立公司的必备文件，是公司内部效力最高的治理规范，对公司、股东、董事、监事、高管均有约束力。二者调整对象、效力范围、制定目的均不同，不能彼此代替，应各自生效，平行存在。

2、冲突适用

同一内容冲突——公司章程优先不同内容冲突——各自生效

(四)股东资格的证明

1、基础证据(原始或继受股权，权利义务的实际履行情况);推定证据(股东名册、内部证明);对抗证据(登记)

2、有基础证据，股东可以请求履行变更名册和登记等手续

3、股权转让，名册变更时取得股东资格

4、《公司法》第32条公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

(五)代持股协议

《公司法司法解释(三)》第二十四条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

1、代持股协议有效，有合意不违法

2、实际投资人只是跟名义股东形成合同关系，与公司并无直接的法律关系，参会表决是股东权利，实际投资人在合法成为股东之前，不能享有股东权利

3、实际投资人变更为股东

(1)全隐名：公司股东不知情代持股

取得半数以上股东同意+登记机关办理登记

(2)半隐名：公司过半数股东知情且未提出异议实际出资人可直接请求公司