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试用期内解雇劳动者的常见情形及合规建议

实践中一些用人单位对试用期存在误解，导致在试用期解除劳动合同被认定为是违法解除。本文经检索相关法律规定及案例，为用人单位解除试用期劳动者劳动合同提供法律意见和解决建议。

01

协商解除

（2022）京民申5267号

本案中，吴凡与中汽联合公司约定的试用期自2020年8月19日至2020年11月19日，在案证据显示吴凡于2020年10月26日系以个人原因申请离职，中汽联合公司亦表示同意，应视为双方在试用期内协商一致解除劳动合同。

合规建议：

1.用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，不违反《劳动合同法》第二十一条规定。

2.协商解除应有书面协议。

本案中吴凡于2020年10月26日系以个人原因申请离职，中汽联合公司亦表示同意，如双方此时签订书面协商解除协议，则可减少部分争议。

3.协议中应明确谁提出解除劳动合同。

《劳动合同法》第四十六条第二款规定，“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案系劳动者提出解除劳动合同并与用人单位协商一致解除劳动合同，因此用人单位无需支付经济补偿。

02

试用期内自辞

（2021）沪0115民初75545号

本院认为，劳动者违反劳动合同法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，被告于试用期内向原告提出解除劳动关系，原告法定代表人告知被告“可以，你把我的书和钥匙明天还过来”，在被告要求当日就离职时，原告法定代表人仍回复“你要离职走就行了，交接完东西就行了”、“明天早上8:30把东西拿过来，你就可以按你的意愿做了”，可见原告对于被告提出解除劳动合同并无异议，并允诺被告只要交接完毕即可，并未对于被告未提前三日通知解除劳动合同提出异议。其次，原告主张被告违反劳动合同法规定解除劳动合同，造成其损失，应就损失数额承担举证责任。

合规建议：

1.《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。如未提前三日通知用人单位，构成违法解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。

2.用人单位主张劳动者违反《劳动合同法》规定解除劳动合同，造成其损失，应就损失数额承担举证责任。

03

试用期内被迫离职

（2020）辽民申5270号

本案中，2019年5月5日，宝象物业公司与马姝签订《劳动合同书》约定：工资标准每月3710元，试用期期间工资为转正工资80%，于每月28日前以货币或转账形式足额支付工资。宝象物业公司于2019年7月15日向马姝发放了2019年5月份的工资，但未依法为其足额发放6月份的工资，未为其缴纳养老保险、医疗保险。马姝以此为由解除劳动合同，宝象物业公司应当向马姝支付经济补偿金。

合规建议：

劳动者在试用期内，用人单位应按照《劳动合同法》的规定及时足额支付劳动报酬，依法为劳动者缴纳社会保险费，否则劳动者有权以此为由解除劳动合同并主张经济补偿。

04

试用期内过错解除

（2021）苏民申1532号

欧博耐尔公司主张雷欢在试用期内未能按照考核目标完成工作任务，且不服从领导的安排，故不符合录用条件，遂解除了双方之间的劳动关系，但首先，欧博耐尔公司在签订劳动合同时未明确告知录用条件。在双方签订《劳动合同书》之后，欧博耐尔公司才于2019年6月19日向雷欢发送了《试用期考核目标》，超出了雷欢对工作难度的预期。雷欢的主管在《员工试用期考核表》中评定雷欢试用期不合格，但未就考核不合格的具体依据予以举证证明，原审法院认为不应将《试用期考核目标》作为雷欢试用期的录用条件，并无不当，欧博耐尔公司认为《试用期考核目标》是对之前《岗位说明书》的量化、细化，是对雷欢试用期工作的评估标准，欠缺事实依据。其次，关于雷欢是否拒绝接受领导交办的任务，欧博耐尔公司虽然陈述雷欢邮件回复不及时导致后续工作无法进展，不能按照要求完成出差申请，但欧博耐尔公司提供的电子邮件等证据不足以证明其主张，且根据雷欢提供的电子邮件，雷欢确实提交了相应的出差申请，但未获准许，欧博耐尔公司主张雷欢存在不服从领导安排的行为，欠缺事实依据。综上，一、二审法院认定欧博耐尔公司违法解除雷欢的劳动合同并支付赔偿金，并无不当。

（2019）沪民再9号

至于抗诉和周某某均认为，闽龙公司解除劳动合同期间，周某某已经怀孕，故闽龙公司不能解除合同。对此，本院认为，法律对怀孕女职工确有特殊保护，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：用人单位不得以本法四十条、四十一条的规定解除劳动合同：……（四）、女职工在孕期、产期、哺乳期的；但怀孕并非女职工的免责金牌，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）、在试用期间被证