论利用ATM机故障恶意取款行为的定性——兼论侵占罪、盗窃罪、信用卡诈骗罪实行行为的区别(1).docxVIP

论利用ATM机故障恶意取款行为的定性——兼论侵占罪、盗窃罪、信用卡诈骗罪实行行为的区别

关键词:信用卡/银行过错/恶意取款/盗窃罪

内容提要:利用ATM机故障恶意取款行为是指信用卡的合法持卡人，或者经持卡人合法授权的人，在明知银行的ATM机出现技术故障的情况下，进行取款、转账等操作程序，非法占有银行资金的行为。这种行为具有五个特征，即信用卡的真实性、主体的合法性、银行的过错性、行为的形式正当性和主观的恶意性。对利用ATM机故障恶意取款的行为应当定盗窃罪，而不能以信用卡诈骗罪或侵占罪处罚。

广为社会关注的许霆案件虽然作为一个个案，在司法程序上已有定论，但是由这个案件引发的理论争论并没有结束，有关的意见分歧也不会因为案件判决结论的最后确定而消除。在我国目前的社会生活条件下，许霆案件不是孤立的个案，而是一类新型侵财案件的代表。2001年云南某学院学生何鹏利用银行数据系统错误恶意取款42万余元，被判处无期徒刑；2008年宁波唐风军、唐风光兄弟利用ATM机故障恶意转账220余万元，并取走其中的50余万元，被检察机关以盗窃罪提起公诉。这些案件的发生都说明了这一点。刑法究竟应当如何评价利用ATM机故障恶意取款行为的性质？对这一问题显然有进一步研究的必要。 一、利用ATM机故障恶意取款行为的含义和法律特征 本文所称的“利用ATM机故障恶意取款行为