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《互联网信息服务管理规定》对企业的影响及对策
黄春林汇业律师事务所律师
2011年7月30日,社会各界期待已久的《互联网信息服务管理规定》(以下
简称《管理规定》)终于发布征求意见稿。《管理规定》的发布标志着我国互联网
信息服务行为规范终于有法可依。
本文主要从《管理规定》与国务院2000年发布的《互联网信息服务管理办
法》(以下简称《管理办法》)比较中,详细解读《管理规定》的主要内容,以及
对信息服务企业的影响和相应的应对策略。
一、《管理规定》与《管理办法》的关系
(一)法律位阶关系
根据我国《立法法》相关规定,《管理办法》于2000年9月20日由国务院
第31次常务会议通过,由时任国务院总理朱镕基签署发布,属于行政法规;而
《管理规定》由工信部发布,属于部门规章。此外,根据《管理规定》第1条规
定,《管理规定》是根据《电信条例》和《管理办法》制定的,所以,《管理规定》
的立法授权来源于《管理办法》的法律、法规。所以,《管理办法》是《管理规
定》的上位法,法律位阶上高于《管理规定》。
(二)调整内容方面
《管理办法》主要调整的是互联网信息服务市场准入资质问题,即主要调整
的监管机构与市场主体的法律关系;而《管理规定》主要调整的是互联网信息服
务行为的规范性,即主要调整的是市场主体之间的法律关系,包括信息服务提供
者之间、信息服务提供者与消费者之间的法律关系。
综上,尽管两部法律名称上非常相近,但是在法律位阶和调整内容方面均存
在较大差异。
二、《管理规定》的主要内容
(一)规范的内容从互联网信息服务扩大到了服务及服务相关的产品
根据《管理规定》第2条的规定,“在中华人民共和国境内提供互联网信息
服务及与服务相关的产品,应当遵守本规定。”本次新发布的《管理规定》将“与
服务相关的产品”也纳入其中,立法更加科学,保护更为彻底。这里的“与服务
相关的产品”,例如为了提供信息服务而必须在用户端安装的软件或程序。
(二)确立了“自愿、平等、公平、诚实信用”原则在互联网信息服务领域的
适用
本次新出台的《管理规定》首次在法律文件中提出了互联网信息服务提供者
应当遵守的基本原则,即自愿、平等、公平、诚实信用的原则,更为重要的是,
这些原则在之后的条款中得到了具体的体现,具有较强的可执行性。
首先,所谓自愿原则,主要指信息服务提供者向用户提供信息服务,应当遵
循用户的资源原则,例如《管理规定》第9条规定,信息服务提供者在用户终端
安装、运行软件的,必须事先征得用户同意,且必须是“用户主动选择同意”;
第14条规定,用户对上载的信息享有自由的使用、修改和删除的权利;等等。
此外,信息服务提供者之间的合作亦应当遵循自愿原则。
其次,平等、公平原则,意在强调互联网信息服务提供者之间应当建立有序
的、公平的市场竞争环境,例如《管理规定》第5条规定,信息服务提供者不能
捏造、散布虚假信息损害其他信息服务提供者的利益;不得实施恶意不兼容行为;
等等。
最后,诚实信用原则,虽为民事法律关系应当遵守的基本原则,但是在互联
网领域尤为重要。例如《管理规定》第8条规定,信息服务提供者不得以欺诈、
误导等方式向用户提供服务;提供的服务应当与宣传和承诺的要求为准;等等。
应当说,在当前互联网信息经济日新月异,我国互联网立法相对滞后的背景
下,工信部出台新规中明确提出了上述基本原则,符合现实需要,对于处理后续
互联网争议案件具有重要的现实意义。
(三)明确规定了互联网信息服务提供者之间竞争关系
互联网领域的恶性、野蛮生长,很大程度上造就了互联网信息服务企业之间
的恶性竞争;伴随着互联网行业的发展,互联网企业之间围绕着竞争关系爆发的
“口水战”一刻也未停息,难怪有人说,一部中国互联网史,就是一部充斥着谩
骂与互贬的历史,或许是他们利用互联网作为对战平台更加得心应手。从早年的
QQ与掌上灵通不正当竞争案,到后来计算机安全软件行业的群殴,再到堪称巅
峰之作的“3Q大战”,无不将互联网领域的恶性竞争表现的淋漓尽致。
正是在这样的背景下,《管理规定》的出台才显得异常紧迫。《管理规定》征
求意见稿第5条列举了互联网信息服务提供者3类(立法文件列举了5类,本文
从逻辑上归结为3类)常见的不正当
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