土地经营权融资担保法律问题研究.pdf

摘要

随着城市化水平的不断提高，农村人口逐渐减少，土地资源浪费严重，为积极响应

党中央守住18亿亩耕地红线的任务，保障国家粮食安全，整合利用土地资源，走规模

化、集约化、机械化的农业生产道路将是农业生产的必然趋势。目前农业经营主体扩大

生产面临的最大的问题就在于资金短缺且融资困难，为解决这一困境，拓宽农业经营主

体融资担保的渠道，国家积极探索将土地经营权进行抵押的路径，并在政策方面给予支

持，相继开设了一系列试点地区，国家根据试点地区的具体做法，总结经验，吸取教训，

出台配套政策和法律规定。但是，学界对于土地经营权的性质观点不一，主要有债权说、

物债二元说、物权说三种观点，本文依据体系解释和目的解释论证了土地经营权为用益

物权，对保护土地经营权人的利益具有重要作用。

土地经营权的性质存在争议，因此《农村土地承包法》第四十七条采用了土地经营

权“融资担保”这一概括性的概念，并将土地经营权融资担保的具体办法交由国务院制

定。目前，我国仍依据2015年国务院印发的《农村承包土地的经营权抵押贷款试点暂

行办法》（以下简称《抵押贷款试点暂行办法》），并未出台任何细化的规定。随着经

济发展以及社会变化，《抵押贷款试点暂行办法》已不能满足目前土地经营权抵押的需

要，由此导致了一系列问题。担保形式包括抵押和质押，但是《农村土地承包法》中并

未明确土地经营权担保的具体形式，本文从理论和实践两方面出发，结合司法裁判，认

为抵押形式有利于实现法律体系的自洽，保护抵押权人的利益，充分调动金融机构放贷

的积极性。

立法不完善导致土地经营权在抵押过程中出现一系列问题，阻碍了土地经营权融资

担保制度的进程。土地经营权抵押在立法方面的缺陷主要包括抵押的主体和客体并不明

确，土地经营权及抵押担保中登记的效力不明晰以及承包方同意条款限制了土地经营权

受让人处置其权利。由于土地经营权承担着特殊的社会功能，因此在抵押权实现过程中，

传统的抵押权实现方式不能完全适用，实现抵押权存在困难。同时，由于我国没有完善

的配套设施以支撑土地经营权抵押的需求，土地经营权流转平台建设有待提高，土地经

营权的评估标准不统一、社会保障体系不完善阻碍着土地经营权融资担保制度的进一步

推进。

I

土地经营权抵押主体的争议集中于承包方以土地经营权抵押，抵押人是农户还是家

庭成员个人，本文认为抵押人为农户，某一家庭成员得到其他家庭成员的同意可以作为

代表人对土地经营权进行抵押；若未得到家庭成员一致同意便抵押可以根据表见代理的

规定处理。抵押的客体争议在于客体范围是否包含土地农作物以及农业附属设施，本文

观点是应赋予当事人以选择权，若未约定，农业附属设施属于抵押的客体范围更有利于

物尽其用，而农作物则应区分是否脱离土地进行具体分析。对于登记问题主要分为两个

方面，首先土地经营权的登记毫无疑问采用登记对抗主义，且不以时间为限，土地经营

权都享有登记能力，而土地经营权抵押合同为保障抵押人的利益采用登记生效主义更为

合适。《农村土地承包法》中承包方同意条款直接限制了其他农业生产主体权利的行使，

因此为提高土地流转率，法律应取消关于承包方同意的相关条款。在实现抵押权时，折

价不应适用，拍卖变卖可以变通适用，同时引入强制管理制度以及强制缔约制度以更好

实现抵押权。此外，为进一步提高借贷双方的积极性，促进土地流转，也应完善土地经

营权抵押的配套设施，建立健全标准科学、评估公正的农地交易机制，提高农村社会保

障水平，解决农民的后顾之忧。

关键词：土地经营权，融资担保，抵押，实现

II

ABSTRACT

Withthecontinuousimprovementofurbanizationlevel,theruralpopulationisgraduallydecreasing

andlandresourcesareseriouslywasted.Inordertokeeptheredlineof1.8billionmuofarablelandand

guaranteefoodsecurity,itisaninevitabletrendofagriculturalp