公司的发起与设立公司设立的条件、程序、效力公司章程.ppt

公司的发起与设立

公司设立的条件、程序、效力

公司章程、目的和权力;一、公司设立的概念

〔一〕定义：为组织公司并取得法人资格而完成的一系列法律行为的总称。

〔二〕特征：

1、创设公司，取得法人资格

2、多人意思表示一致的共同行为，有别于对待给付的契约行为

〔三〕行为类型

1、民事法律行为、行政法上的行为

2、发起行为〔固有行为〕、附属行为

3、设立有限责任公司的行为、设立股份的行为;二、发起人

〔一〕概念

〔二〕地位

设立中公司的机关

〔三〕资格

1、积极资格

2、消极资格;〔四〕权利义务

1、权利

报酬请求权

特别利益请求权

非货币出资权

选举和被选举为公司机关成员的权利

2、义务

〔1〕发起人相互之间：合伙关系

〔2〕对公司;;2、我国

发起行为〔固有行为〕：自然承受

与设立无关行为：发起人责任，公司可追认;四、公司设立的条件;〔一〕股东、发起人符合法定人数

〔二〕出资到达最低资本限额

1、有限责任公司;2、股份;〔三〕依法制定公司章程

1、有限责任公司

股东共同制定公司章程

2、股份公司

章程由发起人拟定，用于规定公司的组织机构及对内对外行为。

发起设立：须经发起人一致同意后才能生效。

募集设立：须创立大会通过后才能生效。;〔四〕公司名称和组织机构

;〔五〕住所

〔六〕股份发行筹办等事项合法

五、方式与程序

〔一〕方式

1、发起设立

2、募集设立

〔二〕程序

1、发起人协议

2、章程

3、确定股东

4、行政许可

5、认缴资本;;;;;六、公司设立的效力

〔一〕两种处理模式;〔二〕瑕疵类型;1、目的违法或违反善良风俗

月球大使馆事件

2、违反设立条件：我国无要求

3、违反设立程序：我国列举2种情形

〔1〕虚报注册资本

〔2〕骗取登记〔虚假材料、欺诈手段〕

〔三〕否认之申请人与期限

1、申请人：利害关系人

2、期限：我国无规定;〔四〕否认效果

永久剥夺公司人格！

无溯及效力！;七、公司章程

〔一〕概念

是关于公司组织和行为的根本标准，公司宪章〔constitution〕。

约束公司、股东、董事、监事和经理。

引例7－2：从公司内战看章程的约束力;

;2003年底，总公司宣布退出股份，三人争夺这19.5%的股份，最终宋晓艳获得！;余丽君也非常气愤！余丽君和宋晓艳正准备采取行动，没上班。;〔二〕记载事项

1、必要记载事项

2、任意记载事项;〔三〕效力

约束公司

约束股东

约束董事、监事、高管

八、公司目的与权力

〔一〕公司目的：公司意欲从事的事业

1、一般目的

2、特定目的之限制

〔二〕公司权力

1、概述;;3、公司担保

〔1〕公司享有对外担保权力

台湾?公司法?第16条：原那么上公司不得为保证人。但法律可特许、公司章程可授权。

英美原那么上许可。美国有46个州采纳1984年?标准公司法?第3.02条〔7〕项关于“每个公司具有保证之权能〞的规定。香港亦可。

大陆法系：德国、日本没有禁止

中国：亦然;引例7-3：中福实业公司担保是否有效

1996年12月中福经合公司与当地中国工商银行订立借款合同，借款4210万元。贷款逾期未还，1998年双方签订还款协议，中福经合公司承诺分期归还，并约定福建九州集团公司和中福实业公司为连带保证人。中福实业公司为上市公司，中福经合公司为其控股股东。到期后，欠款仍然没有归还，银行便起诉，要求两个担保人承担连带责任。

一审法院判决原告胜诉，两担保人承担连带责任。中福实业公司上诉到最高法院，要求认定担保无效。最高法院终审认为，公司董事会无权就其为股东提供担保进行决议，担保无效，判决中福实业公司胜诉。;〔2〕担保规那么

公司章程自主决定是否准许

担保决策权由章程确定：董事会或股东大会行使

章程可限制担保总额和单项担保数额

为股东或实际控制人担保，需股东大会决策！利害关系股东〔控制人〕需回避表决;;啤酒花股价表演高台跳水，从16.5元左右的高价直扑4元整数关，连续14个跌停，一步踏进ST行列，市值蒸发20亿元以上。4家与其有互保关系上市公司公告称，互保金额近6亿元。这4家公司的股价也相继大幅下挫，到11月29日，其市值也蒸发10亿元以上。当然，这个“担保圈〞的形成与政府干预不无关系。一位给啤酒花提供贷款担保的上市公司董事委屈地说：我们和啤酒花没有任何业务往来，也不愿意替他担保，但领导打了招呼，就只好在担保协议上签字。现在出了事，还是要我们企业背着。

2004年4月8日，证监会发出?通知书?，对啤酒花原董事长罚款30万，对其实施永久性禁入证券市场。;引例7－5：蓝田股份的担保链

曾被誉为农业产业化一面旗帜的蓝田股份〔600709〕，不过靠贷款为生，公司自身成为空壳，取得贷款的根本手法就是关联担保。

控股公司洪湖蓝田由于为中国蓝田总公司银行借款提供担保，其所持法人股已被债权人质押、冻结