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分公司能否直接用总公司的规章制度

编者按：

国家法律、劳动合同（包括集体合同、各类协议）、规章制度共同构成了企业用工管理的依据。国家法律是适用于所有企业，无法体现企业的个性。劳动合同（除集体合同外）只能适用于企业和单个劳动者，且涉及的是双方的权利和义务的内容，难以体现用人单位管理的意志。规章制度，则可以在更广范围、更深层次、更大程度上体现企业的意志。可以说，规章制度对企业用工管理的重要性无论怎样强调都不过分。

用人单位在制定劳动规章制度时，必须遵循制定主体适格、制定程序合法、有效公示或告知三个程序方面的总体要求。

建立健全劳动规章制度越来越受到用人单位的重视，绝大多数的用人单位都认真制定了自己的规章制度。但由于规章制度的制定实际上是单位内部的“立法行为”，不仅涉及到方方面面的法律规定（主要是劳动法方面，而劳动法规又较分散、繁多），而且还涉及“立法技术”的问题，因此是一项很专业的工作。

因此，如何根据法律的规定制定合法、有效、完备的劳动规章制度，是用工管理的重要抓手。对律师、法务人员来说，帮助企业审核规章制度也是一项技术性非常强的工作。??

根据有关法律法规的精神，用人单位在制定劳动规章制度时，必须遵循制定主体适格、制定程序合法、有效公示或告知三个程序方面的总体要求，律师和法务人员在审核规章制度文本时应提醒用人单位注意这三大关键问题。

制定主体适格

从法律规定来看，用人单位有权制定规章制度。就这一句而言，涉及规章制度制定主体，有以下三个问题需要注意：

1.子公司能否直接用母公司的制度?

在实践中，经常会遇到集团下属的子公司直接依据母公司制定的规章制度条款，解除与所属员工的劳动合同。从管理角度来说，这无可厚非，因为一个集团要保持制度的统一性和一致性。

但是，从法律角度来说，这种做法有一定的法律风险，因为母公司与子公司存在控股关系，但它们都是独立的商事主体。子公司作为一个独立的用工主体，直接用母公司的制度，有不被支持的风险。如下列地方的裁判规则和裁判案例：

《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第18条

……有独立法人资格的子公司执行母公司的规章制度，如子公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序，或母公司履行了《劳动合同法》第四条规定的民主程序且在子公司内向劳动者公示或告知的，母公司的规章制度可以作为处理子公司劳动争议的依据。

2017年成都市中级人民法院民商审判纪要之劳动争议16条意见

16.在集团公司中，母公司制定的劳动规章制度能否直接适用于子公司？

母公司制定的劳动规章制度不能直接适用于子公司。若要适用，仍须依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定经子公司职工代表大会或者全体职工讨论，并依法在子公司内部公示或告知劳动者。??

大连市中级人民法院（2016）辽02民终2989号

关于解除劳动合同是否违法的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，母公司的规章制度非经转化程序（含民主议定和公示或告知程序），并不当然适用于子公司；劳动者对于直接涉及其切身利益的规章制度依法享有的知情权受法律保护。

本案中，上诉人博跃公司已对适用其母公司博涛公司的《员工手册》经过民主程序议定以及被上诉人王济在博涛公司工作期间已确认收阅的事实进行了举证。但上诉人博跃公司未能提供证据足以证明，在双方劳动关系存续期间，已将该《员工手册》或者适用母公司博涛公司的《员工手册》的情况予以公示，或者告知被上诉人王济。

仅凭王济在博涛公司工作期间签收过《员工手册》，以及双方签订的劳动合同载有员工手册作为劳动合同附件的约定，因不能确定此员工手册与彼《员工手册》的同一性，尚不能判定上诉人作为用人单位已完成对规章制度公示或告知程序的举证责任。上诉人博跃公司解除劳动合同的事由即被上诉人王济严重违反用人单位规章制度，证据并不充分。因此，一审判决认定属于违法解除并无不当。

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珠海市斗门区人民法院（2015）珠斗法五民初字第13号

原告开除被告依据的公司制度是其母公司乐通股份的《员工手册》。本院认为，虽然原告举证证实被告在入职乐通股份时在《员工志愿书》上签名，即被告知悉乐通股份的规章制度，但原告具有独立法人资格，有权制定本单位的劳动规章制度。母公司的规章制度，要适用于下级法人单位，必须经过下级法人单位的认可并对员工公示或告知，但本案原告没有证据证实。

通过以上案例裁判理由可以总结以下两个重要事项：

母公司的制度并非不可以适用于子公司，但直接适用有风险；

母公司的制度要适用于子公司需要履行一定的转化程序。即，子公司通过民主程序将母公司规章制度转化为子公司自