销售合同法律风险排查.pptVIP

销售合同法律风险排查;目录;第一局部合同的签订过程中的风险防范;案情分析;案例二：合同成立与确认书;「问题提出」;具体到本案而言，当事人之间签订的是买卖合同，由于买卖合同是当事人约定一方将财产移归他方所有，他方取得财产权并支付价金的协议，因此，标的与价金是买卖合同的根本条款，至于交货期限那么不应视为合同的主要条款。

从本案来看，被告答复原告称其有现货出售，每米价格为15元，如欲购置需支付10％的预付款，这实际上是向原揭发出一份要约。原告复函表示同意购置，但要求签订合同书，并在被告寄来的合同书上签字，并将毛呢价格的每米15元改为每米14.50元，同时向被告汇去预付款7250元，由于原告更改了被告所提出的价款，属于对合同实质内容的变更，所以这些行为应当视为反要约。而被告在收到书面合同后，没有做出拒绝的表示，而是立即组织货源，并在备齐货物后向原揭发函要求发货，这些行为说明被告已经接受了原告提出的反要约，双方当事人之间的合同成立。虽然在合同中没有确定交货期限，但是这并非买卖合同的主要条款，因此不影响双方合同的成立和生效。;综上所述：;案例三：

格式条款须由格式合同双方当事人协商一致方为有效;[评析]

本案涉及的问题主要是格式条款的法律效力问题。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款是由提供商品或效劳的一方单方拟定的，因此，往往制定方偏于保护自己的利益，减轻和免除自己的责任，从而造成不公平、不合理的后果。因此，格式条款订入合同后，在签订合同时，制定格式条款的一方必须要提请对方注意格式条款，使对方了解格式条款内容，对方与制定方对格式条款协商一致，格式条款才有效。如果格式条款有不公平、不合理的规定，减轻、免除制定方的责任，那么该条款应当无效。;案例4：缔约过失责任;[评析];合同签定过程中风险防范;二、合同各主要条款的审查

常见漏洞有：

a.质量约定不明确；b.履行地点不明确；c.付款期限不明确；d.违约责任不明确；

e.付款方式不明确；f.履行方??不明确；g.计量方法不明确；h.检验标准不明确。;4、交付方式条款〔送货条款〕：;5、付款条款：;6、违约责任条款：;三、签订时的本卷须知;第二局部合同的担保;[评析];案例二：抵押;评析：;案例三：定金担保;评析：;担保合同中的风险防范;〔四〕定金条款：;第三局部合同变更;评析;案例二：合同权利、义务转让的条件;评析;合同变更的有关本卷须知

;三、合同变更的条件;合同的变更须经法院裁决程序的;四、合同变更的效力;五、当事人各方协商同意变更合同;第四局部合同的解除;[评析]

1、我国实行的是补偿性违约金，违约金是对违约造成损失的提前确定。我国?合同法?规定，当事人可以在合同中约定一定数额的违约金或违约金计算方法，但如约定违约金低于造成的损失，一方可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；如约定违约金过高于造成损失，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。其中说明，当事人对违约金的处分权虽应受到尊重，但并非没有度，而是不能“过高〞或“低于〞，即违约金只是当事人对违约行为可能造成损失的事前预定，我国所实行的是补偿性违约金，而不是惩罚性违约金。补偿性违约金是对违约行为造成损失的弥补，解除合同与支付违约金在这里是不可以同时适用的。

2、要想获得全部补偿性违约金必须以继续履行合同为前提。补偿性违约金包括了因违约行为而造成直接损失及可得性利益损失，可得性利益只有在合同履行完毕时才能产生。如果刘某选择解除合同，合同将不再履行，作为补偿性违约金损失之一的可得性利益便不复存在，也就不能得到合同履行完毕时才能产生的可得性利益。兰某那么不应赔偿刘某的该可得性利益的损失。也就是说，刘某要想获得全部的违约金，就必须履行合同。

;3、解除合同不是承担违约责任的方式。?合同法?第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。〞其中说明，解除合同的法律后果是一种包括返还不当得利和赔偿损失在内的民事责任，损失也仅仅是指直接损失并不包括可得性利益损失。即解除合同的法律后果不包括支付违约金在内的违约责任。也就是说，刘某要想解除合同，就不能获得全部的违约金。

;案例二：合同解除与先履行抗辩权;[评析]

正确审理本案，关键在于对以下两个法律问题的判定：

一、B公司能否行使先履行抗辩权？

1、A公司未提供相关税务发票不构成先行违约。A公司提供税务发票是本案合同次给付义务，即附随义务。?中华人民共和国税收征收管理法?第二十一条第二款规定：“单位、个人在购销商品、提供或接受经营效劳以及从事其他经