民法学中的知识类型与分析法学的地位.pdfVIP

民法学中的知识类型与分析法学的地位

王涌中国政法大学教授

一、中国民法学之含义

民法(civillaw)，从狭义的层面理解，这一概念特指以罗马-

日尔曼法为渊源的欧洲大陆的私法，所以，大陆法系又称为民法法系，

在这一意义上，民法是一个相对封闭的体系，如果它偏离了罗马-日

尔曼法的本原，它就不成其为民法了。但是，从广义的层面理解，民

法也就是私法，或者说，民法是私法的基本法，在这一意义上，民法

应当是一个相对开放的体系，而不限于某一法系。我想，当我们说中

国的民法学时，这里的民法学应当是指后一层面上的意义，尽管历史

上的中国民法学主要继受大陆法系。

作这样的定位是很重要的，因为它涉及到我们对于中国民法学的

知识类型的理解，也涉及到我们对于现今中国民法学研究状况的评估

和反思，更涉及到未来中国民法学知识体系的建构。

二、知识的类型：民俗的与分析的

知识由概念构成，概念的类型决定知识的类型。美国法律人类学

家波赫南将概念分为两类，一类是所谓的民俗的，另一类是所谓

分析的。民俗的概念属于一个民族固有的概念体系，是一个民族在

1

其漫长的发展过程中逐渐形成的概念，而分析的概念则不属于任何

民俗体系，它是社会科学家的分析工具，是社会学家和社会人类学

家多少凭借科学的方法创造出来的概念体系。1

波赫南的理论提醒我们，大陆法系的民法学在很大程度上是一种

民俗化的概念体系，2主要是罗马民族的民俗产物，当然，罗马法延

续至今日，其间也经过了注释法学、概念法学的改造和加工，在罗马

法这一民俗的概念体系中已经掺入大量的分析性的概念，但是，这些

分析性的概念并没有彻底改变罗马法原有的基本结构，它们只是附着

在罗马法原有的民俗性的概念之上，协助罗马法这个古老的法律结构

去应付现实社会。

三、民俗民法学与分析民法学

根据以上的论述，我们可以将民法学中的知识初步分为两类，一

类是历史演变而来的具有浓厚的民俗色彩的知识，另一类是理性建构

的具有普适性的知识。实际上大陆法系中的以罗马法和日尔曼法为基

本内容的民法学主要是历史演成的知识，而现代分析法学则主要是理

性建构的知识。前者可以称为民俗民法学，而后者应用于民法学研究

中时，则可以称为分析民法学，未来民法学的发展必将在这两种知识

之间的张力之中展开。

分析法学从来不认为一种绵延千年的民法结构就是民法天经地

义的结构，它只认为，民法的内在机理是恒定的统一的，而民法的内

2

在机理所演绎出来的民法外在形态却可以是幻化无穷的，罗马--日尔

曼体系的民法结构只是无穷可能性中的一种而已，正如所有的语言的

内在结构是恒定的统一的，但是，各民族语言的具体形态却是多姿多

彩的。奥斯丁说：一个不了解其他民族的法律的人，也不可能真正理

解自己民族的法律。我们也可以说：一个不了解分析民法学的人，也

不可能真正理解自己民族的民法。

也许历史已经验证，罗马--日尔曼体系的民法结构可能是最适合

市民社会生活和最适合普通民众智力的一种结构，不过，这并不能说

明它是完美无缺的，它就是最科学的。当然，我们也必须切记，法律

是一个十分奇怪的家伙，对于法律来说，最科学的不一定就是最好的，

这也是分析民法学有时吃力不讨好的地方。

实际上，在很多情况下，将一种活生生的民法学知识机械地标以

民俗民法学或分析民法学是不妥当的，如罗马法作为一种民俗民法

学，其中已经包含大量十分精致的分析性概念。布莱克斯通在撰写《普

通法释义》时，就是将罗马法的概念和结构作为一种分析性工具，来

整理和解释普通法的。3这也是罗马法后来流传至广的原因所在，否

则，一种纯粹民俗的东西是不可能征服世界的。

四、分析民法学之功能

3

分析民法学对于民俗民法学可以承担一种反思、理解和批判的功

能，帮助我们更为深入地理解一种民俗民法学，就象西方的自然科学

可以帮助我们理解中国的一些古老的生产技艺一样。