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有利法律溯及原那么及其适用中的假设干问题

〔作者:___________单位:___________:___________〕

【摘要】

“法不溯及既往〞是世界上通用的一项法律适用原那么。但与此并存的一种做法同样具有普遍性：当新法的适用对公民更为有利时，它也可溯及既往。后者被称作“有利法律溯及既往〞原那么。这一原那么显然是对传统的“法不溯及既往〞原那么的背离。但它的适用不影响人们的信赖利益，并且是前一原那么的例外和补充，而不是取代。不过，有利法律的溯及力须由立法机关来决定，只有在法律明文规定溯及的前提下，才可以溯及适用。按照我国?立法法?第84条的规定，可溯及的法律应为更为有利的新法，故适用时必先明确何为新法和有利的法律。?立法法?关于有利溯及的规定容易引起歧义，有必要作适当修改。

【关键词】有利溯及；适用前提；效力范围；有利确认

一、问题的提出和意义

“法不溯及既往〞，系指新的法律不得适用于其施行前发生的行为与事项，是世界上通用的一项法律适用原那么。它是民众信赖利益的保证，故被视作法治国所要求的一项法那么。但是，与世界上大多数国家一样，“法不溯及既往〞原那么只是作为一种法律适用原那么，而不是作为立法原那么而存在。就是说，不是立法者在所制定的新法本身中不得规定本身的往前溯及力，而是执法者在执法中不得用新法去处理以前的事项。?中华人民共和国立法法?〔以下简称?立法法?〕第84条将此原那么规定在“适用与备案〞一章，而不是“总那么〞中，足见一端。

但是，“法不溯及既往〞不是一项绝对原那么，它常被在一定条件下“法可溯及既往〞原那么所补充。我国?立法法?在同一个条文中规定了这两项原那么。?立法法?第84条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。〞“法可溯及既往〞的涵义正好与“法不溯及既往〞相反，系指新的法律在一定条件下可以作为处理以前事项的依据。

至于法律溯及既往的形态，按其效果，可分为“不利溯及〞和“有利溯及〞两类。“不利〞和“有利〞的区别并非法律标准是否赋予权利或施加义务，而是对新、旧法律效果的比拟。如果变更后的新法溯及既往会减少甚至剥夺公民、法人或者其他组织依据旧法取得的权利和利益，或者施加新的义务和责任，那么为“不利溯及〞；如果新法溯及既往会赋予公民、法人或者其他组织的权利和利益，或者减少、免除他们已承当的义务和责任，那么为“有利溯及〞。[1]〔P159〕

“不利溯及〞不但会损害人们的信赖利益，而且会严重挫伤人们对于法律的信仰，所以为法治社会所不许；但“有利溯及〞，那么无上述之虞。因此，不溯及既往原那么作为源于信赖利益保护原那么的制度，只限制“不利溯及〞，不限制“有利溯及〞。

我国关于不溯及既往原那么的规定根本表达了这一思想。?立法法?第84条“但书〞就规定的是有利法律溯及原那么。

?立法法?的规定无疑是法制史上迈出的重要一步。尽管在西方，不溯及既往原那么是纵贯古今的法那么，但在我国历史上，除了汉、元两代曾经推行不溯及既往原那么外，其它历朝历代一直溯及地适用法律。即使在西方法文化引入我国之后，这一情况也未见好转。直至1979年，我国刑法才规定了“从旧从轻〞的适用原那么。在宪法性法律文件中规定此原那么，?立法法?还是第一次。因此，认真贯彻实施不溯及既往原那么具有非常重要的意义。但是，要准确适用?立法法?第84条的规定还有诸多疑问：

——如何理解条文中的“特别规定〞？

——“但书〞条款的效力范围有多大？

——如何认定“新法〞与“旧法〞？

——如何把握“有利〞及有利的程度？

上述问题涉及到有利法律标准溯及适用的前提、范围和构成。要正确实施?立法法?第84条，这些问题就必须得到解决。

二、有利法律溯及适用的前提

对于问题的讨论得从?立法法?第84条“但书〞局部开始。“但书〞规定：“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。〞细加思索，就会发现，条文中的“特别规定〞存有歧义：它究竟是指“为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益〞“特别规定〞溯及既往呢，还是指“为了更好地保护公民、法人和其它组织的权利和利益而作的〞“规定〞有“特别〞之处？

按照第一种解释，有利法律溯及既往必须以法律明确规定为前提；按照第二种解释，只要新法是一个更为有利的特别规定就可以溯及适用。分歧的焦点是：当新法对当事人更为有