工程施工挂靠合同.docxVIP

工程施工挂靠合同

一、法律与政策风险提示：不可逾越的红线

在深入探讨合同细节之前，必须首先明确挂靠行为的法律性质与潜在风险。根据《中华人民共和国建筑法》及相关司法解释，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。实践中，法院或仲裁机构通常会认定此类挂靠合同为无效合同。合同无效的后果包括：双方约定的权利义务不受法律保护，挂靠方可能无法依据合同主张工程款，被挂靠方则面临行政处罚、信用惩戒乃至资质降级的风险。因此，任何涉及工程施工挂靠的合作，均应以充分了解并评估这些根本性风险为前提。

二、挂靠合同的核心要素解析

尽管挂靠行为本身存在法律瑕疵，但在实务操作中，相关方仍会通过各种协议来约定权利义务，试图规避或分担风险。一份“完整”的挂靠合同通常包含以下核心要素，这些要素亦是日后产生纠纷时，法院在处理相关款项、责任划分时可能参考的依据（即使合同被认定为无效）：

（一）合同主体与合作模式的明确

合同首先应清晰列明合同双方当事人的基本信息，即被挂靠方（通常为具备相应施工资质的建筑企业，下称“甲方”）与挂靠方（通常为不具备资质或资质不足的实际施工人或施工团队，下称“乙方”）。在合作模式部分，需隐晦但明确地表述乙方为“案涉工程的实际投资、组织施工、自负盈亏的主体”，甲方仅为“名义上的合同签约主体及资质提供方”，并收取一定的“管理服务费”。此部分是挂靠关系的核心体现，也是风险的源头。

（二）工程基本情况与合同依据

合同中应详细描述所挂靠工程的概况，包括工程名称、地点、内容、规模、工期等，并明确乙方是以甲方名义与建设单位签订《建设工程施工合同》（下称“总包合同”）。通常会约定，总包合同的实质性权利义务（如施工组织、质量安全、工程款结算与承担、债权债务等）均由乙方实际享有和承担。甲方与建设单位之间的函件往来、工程款支付等，乙方均有权参与或知晓。

（三）双方权利与义务的划分

此为合同的核心条款，旨在尽可能厘清双方权责，减少日后纠纷。

1.甲方的主要权利与义务：

*权利：收取约定的管理服务费；对乙方的施工行为、工程质量、安全生产进行监督、检查（通常约定为形式上的或有限度的监督，以规避过重责任）；在特定条件下（如乙方严重违约）有权介入工程或终止挂靠关系。

*义务：向乙方提供承接工程所需的资质证明文件、印章（通常会对印章的使用范围和程序作出严格限制，如仅用于特定工程的资料报送、与建设单位的结算等，严禁用于对外担保、借款）；配合乙方办理工程报建、竣工验收等手续；在收到建设单位支付的工程款后，扣除管理费及约定税费后，及时足额转付给乙方。

2.乙方的主要权利与义务：

*权利：以甲方名义组织施工，自主决策施工队伍、材料采购、设备租赁等；自主进行工程结算，获取扣除管理费及相关税费后的工程利润；要求甲方配合办理相关手续。

*义务：严格按照总包合同及相关规范组织施工，确保工程质量与安全，承担全部施工成本及相关费用；对工程质量终身负责，承担因工程质量、安全事故引发的一切法律责任和经济损失；按时足额支付工程所需的人工工资、材料款、设备租赁费等，不得拖欠，避免引发农民工讨薪或第三方索赔导致甲方涉诉；按约定向甲方支付管理服务费；遵守甲方的内部管理制度（如印章使用规定）。

（四）管理服务费的约定

管理服务费（或称“挂靠费”）的计算标准与支付方式是合同的关键条款。常见的计费方式有：按工程总造价的固定百分比计取；按固定金额计取；或分段、分级计算。支付方式可以约定为按建设单位付款进度同比例支付，或在工程竣工结算后一次性支付等。此费用是甲方允许挂靠的直接经济回报。

（五）工程款的收取与支付

这是挂靠合同中极易产生纠纷的环节。合同中必须明确：建设单位支付的所有工程款，均应支付至甲方指定的银行账户（通常称为“共管账户”或甲方专门为该工程设立的账户）。甲方在收到工程款后，应在约定的期限内（如扣除管理费、约定应由乙方承担的税费及其他代垫费用后），将剩余款项支付给乙方指定的账户。为保障乙方利益，有时会约定甲方不得截留、挪用工程款。同时，乙方需向甲方提供符合财务要求的成本发票，以便甲方进行账务处理。

（六）质量、安全与工期责任

合同中会反复强调，乙方对工程质量、安全生产负全部责任。若因乙方原因导致工程质量不合格、发生安全事故或工期延误，一切损失（包括但不限于返工费、赔偿金、罚款、诉讼费、律师费等）均由乙方承担。甲方因此遭受损失的，有权向乙方追偿。

（七）印章与资料管理

为控制风险，甲方通常会对印章（如项目章）的使用进行严格限制。合同中会约定印章的领用、保管、使用范围及归还程序，严禁乙方将印章用于与本工程无关的任何活动，尤其是对外借款、担保等。工程技术资料、财务资料等由乙方负责整理，甲方予以配合盖章归档。

（八）违约