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1;学习的几点建议:

1.通过课堂和教材掌握体系;

2.研读、分析法律条文;

3.学习典型的行政判例;案例的来源包括《最高人民法院公报》、最高人民法院指导案例、《中国审判案例要览》、《行政执法与行政审判》等;

4.关注真实世界。;3;4;二、行政的概念

(一)形式意义上的行政:国家权力中行政分支的活动

洛克:国家权力分为立法权和执法权;

孟德斯鸠:国家权力分由行政、立法和司法;

思考:1.是否行政机关所有的活动均由行政法调整?

2.是否非行政机关的活动均不由行政法调整?;(二)从形式上定义行政应当排除下列活动:

1.“私法”后备行为

行政机关以平等主体身份开展的一些活动,适用民法来解决即可,不属于行政法调控的范畴;;2.国家行为(统治行为)

一些高层的行政机关作出的具有高度政治裁量性质的活动,法律对其约束程度很低,发生争议也难以进入司法程序接受裁判,这类行为被称为统治行为(国家行为);

《行政诉讼法》第十二条人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:(一)国防、外交等国家行为;

《若干问题解释》第二条行政诉讼法第十二条第(一)项规定的国家行为,是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。

小贴士:俄罗斯总统和总理职权的划分.doc

;思考:对于国家行为,为何法律需要放松对其约束?

1.裁量行为说:国家行为本质上是政治裁量活动,基本问题在于“政治合目的性”,不能构成为法的判断对象;

2.内在制约说(权力分立说):从民主政治的角度看,在政治上具有重要意义的行为恰当与否,不能通过没有政治责任的法院来决定;

3.司法自制说:国家行为也属于法律问题,但法院为了预防更大危害的发生,宁愿接受违法,也要对裁决权的行使保持克制

;3.刑事司法行为

在中国,公安机关、国家安全机关根据刑事诉讼法的明确授权对犯罪活动的侦查、追惩活动被定义为“司法”活动,不是行政法的规范对象。

《若干问题解释》第一条公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。;司法考试题目:(06—2—90—多选)甲公司与乙公司签订建设工程施工合同,甲公司向乙公司支付工程保证金30万元。后由于情况发生变化,原合同约定的工程项目被取消,乙公司也无资金退还甲公司,甲公司向县公安局报案称被乙公司法定代表人王某诈骗30万元。公安机关立案后,将王某传唤到公安局,要求王某与甲公司签订了还款协议书,并将扣押的乙公司和王的财产移交给甲公司后将王某释放。下列哪些说法是正确的?

A.县公安局的行为有刑事诉讼法明确授权,依法不属于行政诉讼的受案范围

B.县公安局的行为属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷,依法属于行政诉讼的受案范围

张晓华不服磐安县公安局限制人身自由、扣押财产行政案.doc

戴文锋诉长沙市公安局冻结账户案.doc

;(三)实质意义上的“行政”

实践中,国家为了管理需要,可能将一些行政任务授权或者委托私人(包括企业、事业单位、基层群众自治组织、社会团体、行业协会)行使,因此有必要从实质意义上定义行政。

课后思考:对比下列两个案件,法院认定某些活动属于行政或者民事活动的标准是什么?

江宁县东山镇副业公司与江苏省南京机场高速公路管理处损害赔偿纠纷上诉案.doc

溆浦县中医院诉溆浦县邮电局不履行法定职责案.doc;(四)结论:我国行政法所调整的行政

行政法所调整的行政,以形式上的行政机关的活动为主,但也包括一些法律法规授权的组织实施的,满足实质标准的活动。实践中企业、事业单位、基层群众自治组织、社会团体、行业协会等都有可能经授权而成为实施行政活动的主体。

;三、行政的分类

(一)羁束行政与裁量行政;

羁束行政是指行政主体的行为被法律规范限定在极小的范围之内,因为法律不愿让行政主体拥有太多的决定权限,以免侵犯公民的基本权利。例如,个人所得税税率。

裁量行政是法律赋予行政机关一定选择余地和政策形成空间的行政活动。

《食品安全法》第十八条,制定食品安全标准,应当以保障公众身体健康为宗旨,

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