2020民事法考综合真题.docxVIP

[案情]

甲公司(西上市东河区)有两个自然人股东A和B(各持股50%),在南下市北山区拥有一地块的土地使用权(正在准备拆迁)。乙公司(东下市西河区)是明达公司(北上市南海区)的全资子公司，是一家专门从事房地产开发的有限责任公司。

A和B以个人名义与乙公司签订了房地产开发合同，约定：(1)A和B以甲公司的土地使用权出资，给乙公司开发房地产；(2)A和B只负责出资，不参与乙公司的经营管理以及开发房地产的任何过程，包括土地使用权融资、建房等；(3)项目完成后，A和B先分房产的40%(各占20%),A和B取得房产后，将乙公司股权无偿转让给明达公司；(4)若因履行该协议发生争议，则由被告住所地人民法院管辖。后A和B将甲公司的土地使用权作为出资交付转移给了乙公司，并办理了登记手续。乙公司亦办理了工商变更登记“乙公司股权中A和B各占20%,明达公司占60%”。

乙公司为了融资：(1)乙公司与丙公司签订了融资租赁合同，丙公司租给乙公司两台铲车，租金2000万元，未办理登记；(2)乙公司向丁公司借款2亿元，以公司现有的及将有的一系列动产、设备(包括向丙公司租赁的两台铲车)与丁公司签订了动产浮动抵押协议，并办理了登记；同时，丁公司认为不稳妥要求乙公司提供担保，乙公司找到C、D提供连带责任保证；(3)乙公司与戊信托公司办理了信托，自己提供了动产质押担保，子提供一般保证、丑用自己价值1500万元的房屋抵押，并办理了抵押登记，两个担保人之间(子、丑)互相不知彼此存在。后丑害怕房屋被执行，就替乙公司偿还了债务；(4)后乙公司擅自将两台铲车出卖给自然人E,E支付了1950万元，后来E在使用铲车过程中发现铲车有质量问题和设计缺陷，向乙公司主张责任，乙公司一直未回复。

乙公司为了响应《民法典》经营者社会责任号召，承诺每年向青少年成长基金会捐款1000万元且新闻媒体进行了大力宣传报道。

乙公司将房屋建好后，开始卖房，房屋购买人F发现房屋面积、户型、设施与宣传不符，走廊(楼道)间隔没有宣传时说的那么宽敞。向法院主张解除合同。

乙公司出售到总房产的15%时被A和B发现，A、B以乙公司违约为由请求法院裁判乙公司承担违约责任，后来A、B又撤诉。后A、B对乙公司提起破产重整申请，法院受理了该重整申请，A、B又提出由于乙公司擅自出售房产，主张对合同约定的40%房产行使取回权。

[问题]

1.甲公司债权人是否可以请求A、B承担连带责任?为什么?

2.若债务履行期限届满乙公司不能清偿债务，丁公司如何主张担保责任?当事人如何列明?

3.E能否取得铲车的所有权?乙公司为丁公司设立的动产浮动抵押权可否对抗自然人E?为什么?

4.对于铲车的质量问题和设计缺陷，自然人E可以向乙公司主张何种类型的民事责任?为什么?

5.乙公司债权人可否行使撤销权，撤销乙公司对青少年成长基金会的赠与?乙公司是否可以对青少年成长基金会的捐款行使任意撤销权，为什么?

6.若债务到期乙公司无法清偿债务，戊公司应如何主张自己的担保责任?为什么?

7.丑为了自己的房子不被拍卖，就主动偿还了借款，是否可以向子追偿?

8.A、B可否宣告乙公司的卖房合同无效?为什么?乙公司是否应当对A、B承担违约责任?为什么?

9.A、B起诉乙公司主张对合同约定40%房产行使取回权应当由哪些(个)法院管辖?为什么?

10.购房人F对房屋的面积、容积率、配套设施与宣传事宜不符，可以何种方式寻求救济?

11.F向法院起诉，在诉讼中对房屋面积、容积率、配套设施等需要进行鉴定，鉴定的启动方式和鉴定人应当如何确定?如果当事人对鉴定意见提出异议，法院应当如何处理?

[参考答案和解析]

1.甲公司债权人是否可以请求A、B承担连带责任?为什么?

答：可以(1分)。

理由：因为营利法人的出资人滥用(“滥用”系采分点，1分)法人独立地位(“独立地位”系采分点，1分)和出资人的有限责任(“有限责任”系采分点，1分),逃避债务，严重损害债权人利益(“严重损害债权人利益”系采分点，1分)的，应当对法人债务承担连带责任。

本案中，甲公司的自然人股东A和B未经任何表决程序，在未形成团体意思决议的情形下，擅自将甲公司的土地使用权出资与乙公司签订房地产开发合同，损害了甲公司债权人的利益。因此，依法应当承担连带责任。

法律依据：《民法典》第83条、《公司法》第23条。

2.若债务履行期限届满乙公司不能清偿债务，丁公司如何主张担保责任?当事人如何列明?

答：

(1)应当先(“应当先”系采分点，1分)就乙公司自己提供的物保(“乙公司自己提供的物保”系采分点，1分)实现债权，不足部分再请求保证人(“再请求”系采分点，1分)C和D承担保证责任。

理由：因为被担保的债权既有债务人自己提供物的担保又有保证的，除当事人另有约定外(“除当事人另有约定”系采分点，1分),债权人应当先就该物的