无证经营成品油的构罪.docxVIP

一、基本案情

2021年6月起，被告人高某海为谋取非法利益，在未经相关机关批准的情况下，通过熊某华租用熊乙的自建房屋，擅自存储、销售汽油。后熊某华、熊甲和熊乙见有利可图，便购买高某海储存的汽油分装销售，赚取差价。2021年12月13日20时许，高某海因操作不当引发汽油燃爆，导致高某海本人面部、四肢多处被烧伤，自有的别克轿车及存储汽油房屋局部被烧毁。

二、存在问题

高某海在未经许可的情况下，擅自存储、销售汽油，致使发生重大事故，该行为构不构成犯罪？构成非法经营罪还是危险作业罪？

三、平明解析

（一）本案构成犯罪

高某海明知汽油属于易燃易爆的危险品，其在未取得《危险化学品经营许可证》、未经专业培训、无专业设备、无安全储存条件、无应急处理能力情况下，在居民楼附近擅自从事危险物品经营、储存等高度危险的生产作业活动，已经造成了本人重度烧伤、周围物品烧毁的严重危害结果，出现了重大险情，还有可能造成更大的公共安全隐患，其行为有严重社会危害性和刑事处罚的必要性，用行政处罚不足以达到惩治的目的，有必要有刑事处罚打击，以儆效尤，防患于未然。

（二）本案不构成非法经营罪，理由如下：

1.成品汽油不属于国家专营、专卖和限制买卖的物品，不能适用《刑法》225条“（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”。该条款要求专营、专卖、限制买卖的物品由法律、行政法规来界定，但是汽油作为危险化学品需要行政许可的依据是《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》，该决定虽以国务院决定的形式发布，但不是法律或者行政法规。换句话说，成品汽油不是法律、行政法规规定的专营、专卖或限制买卖的物品，血统不正。

2.2025年10月10日入库案例《成品油市场管理制度改革背景下无证经营成品油行为的定性与处理》中明确规定，国家有关部门已经明确取消成品油的批发、仓储经营的资格审批要求，成品油不再属于限制买卖物品的，行为人批发、仓储经营行为不构成非法经营罪。

3.在法答网上，就无证经营成品汽油应当适用非法经营罪还是危险作业罪的问题答疑意见，明确指出：“考虑到《危险化学品安全管理条例》保护的法益主要是生产安全，而非市场经济秩序，从国家政策导向和法律规定看，将未经审批经营成品油的行为纳入非法经营罪宜持慎重态度。”

综上所述，无论是从法条分析、入库指导案例意见还是最高法法答网的意见来看，都一致认为无证经营成品油的行为不构成非法经营罪。

（三）本案在经营、存储成品油的过程中，发生了重大事故，危及公共安全，应构成危险作业罪。

危险作业罪规定在《刑法》第134条之一，是2021年施行的《刑法修正案（十一）》新增条款，指在生产、作业中违反有关安全管理的规定，或1.关闭、破坏直接关系生产安全的监控、报警、防护、救生设备、设施，或者篡改、隐瞒、销毁其相关数据、信息的；或2.因存在重大事故隐患被依法责令停产停业、停止施工、停止使用有关设备、设施、场所或者立即采取排除危险的整改措施，而拒不执行的；或3.涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事矿山开采、金属冶炼、建筑施工，以及危险物品生产、经营、储存等高度危险的生产作业活动的，以致具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险的行为。那本案属于未经依法批准或许可，擅自从事高度危险的危险物品经营、储存的情况。

本案涉案的汽油作为易燃易爆的危险化学品，出于保护公共安全的考虑，其在生产、储存、使用、经营、运输过程，由不同的部门按职责进行监管。其中，1.在生产环节由应急管理部门（原安全生产监督管理部门）核发《危险化学品安全生产许可证》。2.在储存环节由应急管理部门对建设项目进行安全条件审查，监督储存场所的安全设施和条件。由公安机关对剧毒化学品和易制爆危险化学品的储存场所进行治安防范检查。3.在使用环节由应急管理部门对化工企业核发《危险化学品安全使用许可证》，由公安机关对使用剧毒化学品的单位进行备案管理，核查购买许可证和使用用途。4.在经营环节由应急管理部门核发《危险化学品经营许可证》，区分有储存设施和无储存设施的经营企业。5.在运输环节，由交通运输部门核发《道路运输经营许可证》和《水路运输许可证》及运输工具的安全管理。由公安机关核发剧毒化学品道路运输通行证，审批运输路线和时间，对运输车辆的道路交通安全进行检查，查处超速、超载等违法行为。其实，危化品监管的衙门有很多，我只列举了部分，不细说，不然文章太长。

而所谓“具有现实危险”是主要指已经出现了重大险情，或者出现了“冒顶”“渗漏”等小事故，虽然最终没有发生重大严重后果，但之所以没有发生，有的是因为被及时制止了，有的是因为开展了有效救援，有的完全是因为偶然性的客观原因，对这种“千钧一发”的危险才能认定为具有“现实危险”。本段摘自喻海松编著的《实务刑法评注》第505页注释