公司法资本制度 III股东与股权.pptVIP

派生诉讼与直接诉讼的区别在于：被侵害的权利性质不同。直接诉讼侵害的权利属于股东自身的个体性权利，而派生诉讼被侵害的权利则属于公司的团体性权利；提起诉讼的权利主体不同。直接诉讼可由股东个人以自己的名义提起，是一种单独股东权，而派生诉讼本应由公司提起，只是由于存在法定的特殊原因，才由符合法定条件的股东代为行使；诉讼的目的不同。直接诉讼的目的是为了股东个人的利益，胜诉所获得的利益属于股东个人，而派生诉讼事实上是股东在为公司的利益进行诉讼，股东只是诉讼中名义上的原告，判决之利益仍由公司享有，作为原告的股东只能根据公司法的规定与其他股东分向公司由此而获得的利益。二、股东诉讼制度的作用赋予股东诉讼有利切实维护股东权益；赋予股东诉讼有利于强化公司治理结构。三、股东诉讼的依据与条件（一）股东诉讼的法律依据《公司法》第21条、22条、150条、152条、153条，是股东提起直接诉讼和派生诉讼的法律依据。（二）股东派生诉讼的要件1、股东派生诉讼的程序要件2、股东派生诉讼的主体要件原告。公司。无独立请求权的第三人。被告。在派生诉讼中，被告是侵害公司合法权益并给公司造成损害的董事、监事、高级管理人员及他人，“他人”包括控股股东、实际控制人及交易相对人等。四、股东派生诉讼的结果归属原告败诉时，原告对诉讼费用应当自理，同时还要补偿被告因应诉所支出的合理费用。在和解撤诉时，因和解协议可能影响全体股东，因此要求和解协议的内容须向全体股东公开，并经法官批准。第十一章公司的合并与解散【本章内容】第一节公司的合并与分立第二节公司的解散与清算【本章重点】1、公司合并和分立的概念、分类和特征2、公司组织变更的法律意义3、我国公司法对公司组织变更的规定4、公司解散【本章参考资料】刘宗根、蔡江英.对公司司法解散清算制度的法律思考.法律适用.2007(2);冯彦君,.公司分立与劳动权保障---我国应确立劳动契约承继制度.法学家.2005(5).黄长营,谭素青.公司僵局司法强制解散程序初探.河北法学.2007.06.王红一.公司解散后悬疑债权处置研究.法商研究.2006(6).刘敏.关于股东请求解散公司之诉若干问题的思考.法律适用.2006(10).韩长印,楼孝海.建立公司法定清算人制度.法学.2005(8).陈俐茹.解析分立程序中公司高管的责任.比较法研究.2006(3).刘毅.司法解散公司诉讼之规则补遗与再论证以最高法院关于适用《公司法》若干问题的规定(三)(征求意见稿)为视角.2008(1).第十一章公司的合并与解散第一节公司的合并和分立一、公司的合并（一）公司合并的概念公司合并，是指由两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。吸收合并，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收公司解散。新设合并，两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并的特点：除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归于消灭；合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存续公司或新设公司的股东；因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序；合并是参与合并的公司之间的契约行为，不是股东间的契约行为。合并在各方平等自愿的基础上进行，是一种市场行为。（二）公司合并的程序公司的合并涉及公司的解散、变更和设立等一系列问题，依下列程序进行：签订合并协议。编制资产负债表和财产清单。通过合并协议。通知和公告债权人。（三）公司合并的效力公司的合并，自合并后存续的公司或新设的公司在登记机关登记之日起生效。法律效果体现在如下三方面：公司的消灭、变更和新设。权利义务的概括移转。股东资格的自然承续。二、公司的分立（一）公司分立的概念公司的分立是指一个公司依法定程序分为两个或两个以上公司的法律行为。公司的分立分为新设分立和派生分立两种。新设分立又称分解分立，是指将一个公司的资产进行分割，然后分别设立两个或两个以上的公司，原公司因此而消灭。派生分立又称分解分立或分拆分立，是指在不消灭原公司的基础上，将原公司资产分出一部分或若干部分而再成立一个或数个公司的行为。（二）公司分立的程序公司的分立是一个公司依法所谓的单独行为，无须与其他第三方协商，这是与合并的显著区别。有限责任公司分立后，其新设或存续的公司应为有限责任公司；股份有限公司分立后的公司可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。股东会决议。公司的分立须经全体股东或股东会通过合并决议。有限责任公司的分立决议须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司的分立须经