二级建造师法规合同法与建设工程纠纷处理笔记.docxVIP

第二部分协议法（2０分；2７分；20分）

一、协议法原则及协议分类(3分;４分;1分)

（一）熟悉协议法的基本原则及调整范围

１、协议法的基本原则

(1）平等原则

１)协议当事人的法律地位一律平等。

2)协议中的权利义务对等。

3）协议当事人必须就协议条款充分协商，取得一致,协议才能成立。

（2）自愿原则

（3)公平原则

(4）诚实信用原则

(5）不得损害社会公共利益原则

2、协议法的调整范围

(1)广义协议与狭义协议

狭义的协议是指债权协议;广义的协议除了民法中债权协议之外,还包含物权协议、身份协议,以及行政法中的行政协议和劳动法中的劳动协议等。

协议法的调整范围是狭义的协议。

（2)不受协议法调整的重要关系类型

１）关于身份关系的协议

如婚姻协议(婚约)合用《婚姻法》、收养协议合用《收养法》等专门法。

２）关于政府行使行政管理权的行政协议

例如政府特许经营协议、公务委托协议（如税款代扣协议即是)、公益捐赠协议、行政奖励协议、行政征用赔偿协议等。

３)劳动协议

4)政府间协议

例１:以下属于我国《协议法》调整的法律关系是（)（０9真）

A、收养协议

B、劳动协议

C、税款代扣协议

Ｄ、赠予协议

【参考答案】D

例2：以下各项协议中，属于协议法调整范围的是（)。(10真)

A、抵押协议

B、供用电协议

C、婚姻协议

D、行政协议

E、劳动协议

【参考答案】AB

例：以下协议中，由《协议法》调整的是(）协议。（11真)

Ａ、婚姻

B、收养

Ｃ、买卖

D、行政

【参考答案】Ｃ

（三）了解协议的分类

１、有名协议与无名协议

有名协议,也称经典协议，是法律对某类协议赋予专门名称，并设定专门规范的协议，如《协议法》分则所规定的十五类协议。

无名协议,也称非经典协议,是法律上未规定专门名称和专门规则的协议。无名协议,是协议实践的常态。

２、双务协议与单务协议

依协议当事人之间是否互负义务,协议可以分为双务协议与单务协议。

双务协议是当事人之间相互承担义务，或者说,当事人均承担义务的协议。例如买卖协议。单务协议是只有一方当事人承担給付义务，另一方不承担义务只享受权利的协议。例如,赠与协议。建设工程施工协议属于双务协议。

3、有偿协议与免费协议

有偿协议是常见的协议形式,诸如买卖、租赁、运送、承揽等等。

免费协议有：借用协议、民间借款协议等。

保管协议和委托协议可以是有偿协议,也可以是免费协议

４、诺成协议和实践协议

绝大多数协议是诺成协议;

实践协议有：定金协议、民间借款协议等。

５、要式协议与不要式协议

要式协议是必须采取法定形式的协议,例如，中外合资经营协议经双方当事人签字盖章后必须经过政府主管部门批准后才成立,此“批准”即为法定形式。

不要式协议不规定采取特定形式，当事人可以选择协议形式。协议实践中，以不要式协议居多。

区别要式协议与不要式协议的意义在于,某些要式协议假如不具备法律、行政法规规定的形式，可能不产生协议效力。

例：在以下选项中，属于不要式协议的是()。(10真）

A、建设工程设计协议

Ｂ、公司与银行之间的借款协议

C、法人之间订立的保证协议

Ｄ、自然人之间订立的借款协议

【参考答案】D

例:建设工程协议属于()。(11真）

Ａ、有名协议

Ｂ、实践协议

Ｃ、要式协议

D、有偿协议

E、单务协议

【参考答案】ACD

6、格式协议和非格式协议

格式协议是由提供方预先拟定，不允许相对人对其内容作任何修变化更的协议。

提供格式条款的一方免去自已的责任、加重对方责任,排除对方重要权利的,该条款无效

对格式条款的了解发生争议时,应该按照通常了解予以解释

对格式条款有两种以上解释的,应该作出不利于格式条款提供方的解释;格式条款与非格式条款不一致的,应该采取非格式条款。

例：以下关于《协议法》中格式协议的表述，错误的是（)。(09真）

A、格式协议由提供方事先拟定，可以反复使用

B、提供格式条款的一方免去对方的责任、加重自已责任的，该条款无效

Ｃ、对格式条款的了解发生争议时，应该按照通常了解予以解释

D、对格式条款有两种以上解释的，应该作出不利于格式条款提供方的解释

【参考答案】B

7、主协议和从协议

主协议无效，从协议也无效(“从随主”）。

例１：主债权债务协议无效，担保协议（),但法律另有规定的除外。(10真)

A、依然有效

B、无效

C、担保期间内有效

D、效力待定

【参考答案】B

例２:依照《协议法》规定，建设工程施工协议不属于（)。（１０真)

A、双务协议

B、有偿协议

C、实践协议

D、要式协议

【参考答案】C

二、协议的订立(３分；3分;５分)

（一）掌握要约

要约是希望和别人订立协议的意思表达。

要约的构成要件是:要约人以订立协议为目标向相对人所作的意思表达;

要约内容具体拟定；

要约应表明一旦受要约人承诺，要约人即受