法担保决议规则与例题对比.pdfVIP

第四章公司法

【问题1】“公司为公司股东或者实际控制人担保的，必须经股东会或者股东大会决议；

接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东参加表决；该项表决由的其他股

东所持表决权的过半数通过”，什么叫“参加表决”？“”＝“参加表决”或“未

回避表决？以下两个题目是否？例题1的甲和例题2的丁到底有没有回避表决？

【例题1·单选题】甲持有乙公司34％的，为第一大股东。2007年1月，乙公司召

开股东大会讨论其为甲向借款担保事宜。出席本次大会的股东（包括甲）所持表决

权占公司在外总数的49％，除一名持有公司总额1％的小股东外，其余股

东都同意乙公司为甲向借款担保。根据公司法律制度的规定，下列中，正确的

是（）。（2009年原制度）

A.决议无效，因为出席股东大会的股东所持表决权数不足总额的半数

B.决议无效，因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司总额的半数

C.决议无效，因为甲未回避表决

D.决议无效，因为公司为其股东担保

【】C

【解析】公司为“股东或者实际控制人”担保的，“必须”经股东会或者股东大会决

议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东参加表决，该项表决由“出席”会议

的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。

【例题2·单选题】A公司是由甲出资20万元、乙出资50万元、丙出资30万元、丁出

资80万元共同设立的公司。丁申请A公司为其作担保，为此A公司召开

股东会，甲、乙、丙、，乙明确表示不同意。根据公司法律制度的规定，下列

关于会议决议的表述中，正确的是（）。

A.该决议必须经甲、乙、丙、丁四个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

B.该决议必须经甲、乙、丙三个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

C.该决议必须经全体股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙、丁所持表决权占

72.22％，因此通过

D.该决议必须经甲、乙、丙股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙所持表决权未超过

半数，因此不能通过

【】D

【解析】公司为“股东”担保的，必须经股东会决议。接受担保的股东（丁）

参加表决，该项表决由的其他股东（甲乙丙）所持表决权的“过半数”（大于1/2）

通过。

【回答】决议为股东、实际控制人担保的股东（大）会，接受担保的股东或者受实

际控制人支配的股东可以，但是不能“参加表决”，即在判断是否满足“过半数”的

时候，分子、分母都不能出现接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东的表决权。结合

上述两题：（1）例题1解题的关键在于“除一名持有公司总额1％的小股东外，其

余（的）股东都同意”，而题干中明确的股东中是包括甲的，因此认为甲参与

了决议，决议无效。（2）例题2的题干中没有指明丁是否参与了决议，求考生将丁是否

参与决议这一因素在作出选择的过程中进行判断，选项AC由于考虑了丁的表决权，因此错

误；选项BD中，丁的表决权被排除，选项B的错误是在于“全部通过”,而法律要求的是“过

半数”。

【问题2】“设立阶段的合同责任”是否适用于公司，因为是将其放在“

”里谈的？

【回答】根据《公司法司法解释（三）》第1条的规定“为设立公司而签署公司章程、向

公司出资或者并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括

公司设立时的股东”。因此，有关“设立阶段的合同责任”是适用于公司的。

【问题3】“发起人以设立中的公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承

担合同责任的，应予支持。”在这一规定中，“合同相对人”指谁？

【回答】例如，甲