中级经济师基础第73讲.docVIP

二、协议的变更

1、概念:协议的变更是指协议成立后当事人双方经过协商达成合意，对已经成立的协议的内容进行的变更。

2、协议变更的法律要件：

①存在合法有效的协议关系。

②协议的变更是协议内容的变更,不包含协议主体的变更。

③协议的变更应依据法律规定或当事人的约定进行。

3、协议的变更重要发生在以下场所：

①基于法律的直接规定而变更协议，如因债务人的违约行为使协议不能履行时,履行协议债务变更为损害赔偿债务;

②经当事人双方协商一致而变更协议；

③因重大误解而订立协议的，有重大误解的一方当事人可以经过行使变更权变更协议;

④因情势变更使协议继续履行显失公平的,当事人可以祈求变更协议。

当事人之间经过协商的形式变更协议的，无须经诉讼程序或仲裁程序。

当事人一方因重大误解或情势变更而提出变更协议祈求的，通常应经过法院或仲裁机构的裁决。

三、协议的解除

(一)协议解除的概念

协议解除是指在协议成立后,在具备解除条件时,因当事人一方或双方的意思表达，提前消灭协议效力的法律行为。

（二)协议解除的类型

依照我国法律的规定，协议解除的类型重要包含协议解除和基于解除权的解除两种。

1.协议解除

我国《协议法》第９３条第１款规定:“当事人协商一致,可以解除协议。”经协议解除协议的，实际就是经过订立一个新的协议来解除原来的协议。

2．基于解除权的解除

解除权是指协议当事人可以依据法律规定或协议约定的条件解除协议的权利。解除权是一个形成权，即只要解除权人将解除协议的单方意思表达告知对方即可产生解除协议的效力,而无须经对方的批准。所以,基于解除权解除协议属于协议的单方解除。基于解除权解除协议的包含约定解除和法定解除两种形式。

（1)约定解除

《协议法》第９3条第2款规定:“当事人可以约定一方解除协议的条件。

解除协议的条件成就时，解除权人可以解除协议”。

约定解除与协议解除的区别:

①约定解除属于事先的约定,协议解除属于事后的约定

②当事人约定解除权的，并不一定会产生解除协议的后果，而当事人经过协议解除协议的,则是已经出现了可以解除协议的事由,一旦解除协议的协议达成，就可以产生解除协议的后果。

③在约定解除的场所，解除权人无须经对方批准即可解除协议。而协议解除是当事人双方经过协议解除协议,不能单方解除协议。

(2)法定解除。

这是指在协议成立之后，没有履行或没有履行完成前,当事人一方依照法律规定的协议解除的条件而解除协议的行为。

我国《协议法》第94条规定：有以下情形之一的，当事人可以解除协议:

①因不可抗力致使不能实现协议目标;

②在履行期限届满之前，当事人一方明确表达或者以自已的行为表明不履行重要债务；

③当事人一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

④当事人一方迟延履行债务或者有其余违约行为致使不能实现协议目标；

⑤法律规定的其余情形。

【例题14：多项选择】协议解除重要包含协议解除和基于解除权的解除，以下关于协议解除的表述对的的有（）。

A．基于解除权解除协议属于协议的单方解除

B.协议解除是当事人双方经过协议解除协议,不能单方解除协议

C.当事人约定解除权，并不一定会产生解除协议的后果

D.协议解除属于事前的约定

Ｅ．经协议解除协议的,实际就是经过订立一个新的协议来解除原来的协议

答案：ABCE

第六节、违约责任

考核内容:

具体内容：

一、违约责任的概念

违约责任即违反协议的责任，是指协议当事人不履行或不适当履行协议义务所应承担的民事责任。

【注1】违约责任是一个民事法律责任。

【注2】违约责任以协议义务的存在为前提，以不履行或者不完全履行协议义务为成立的条件。

【注3】违约责任只在协议关系当事人之间产生，对于协议以外的第三人并不发生违约责任。

二、违约责任的构成要件

违约责任的构成要件重要包含如下两个方面：

(一）.违约行为：是构成违约责任的首要条件。

违约行为是指协议当事人不履行或者不适当履行协议义务的客观事实。

就违约行为发生的时间而言,违约行为可以分为预期违约和实际违约。

１、预期违约,即在协议有效成立后履行期限届满前的违约行为。

预期违约是一个毁约行为。实践中可能体现为明示的预期违约和默示的预期违约。

(1）明示预期违约:指一方当事人无合法理由,明确必定地向对方当事人表达将在协议履行期到来时不履行协议义务；

（２）默示预期违约：指在履行期到来时,当事人一方以自已的行为表明不履行协议义务。

2、实际违约，即协议履行期限届满后发生的违约。

预期违约与实际违约的后果有所不一样。预期违约可能导致非违约方信赖利益的损失，而实际违约则可能导致非违约方期待利益的损失。

(二).主观过失

在违约责任的构成方面,我国实施的是严格责任。违约责任中的过失通常是经过推定的方法加以认