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工程纠纷司法解释

经过一年七个月的征求意见，论证和修改，备受广大施工企关注的最高人民法院《关

于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）终于出台

了，并将于二00五年一月一日起生效。《解释》的公布，不仅澄清了施工合同履行中存在

的模糊认识，统一了审判标准，而且对施工企的合同管理提出了新的要求，对施工的合

法权益提供了更为有利的保障。深入学习掌握《解释》精髓，建立与之相适应的合同管理

制度，切实提高合同管理质量，施工企将获益非浅。

一、明确了施工合同无效的种类及处理原则

1、无效合同的种类

法律、行政法规和部颁规章涉及施工合同效力的强制性规范近七十条，对违反这些强制

性规范的施工合同是否一律认定为无效，在审判实践中的具体作法不一致，经常出现相同案

件判决结果却截然不同判例，导致施工企对合同效力的判断缺乏统一、明确的标准。

为统一无效合同的认定标选，《解释》的第一条、第四条对无效的合同作了列举，具体包括：

（1）承包人未取得建筑施工企资质或者超越资质等级所签订的施工合同；（2）没有资质

的实际施工人借用有资质的建筑施工企名义所签订的施工合同，即通常所说的挂靠行为;

（3）建设工程项目必须进行公开招标而未招标或中标无效所签订的施工合同；（4）承包人

转包建设工程所签订的施工合同；（5）承包人违法分包建设工程所签订的施工合同。

《解释》将导致施工合同无效的情形进行了归纳，总结出了典型的无效类型。今后，凡符合

《解释》的这一规定的施工合同将被认定无效。施工企因此要加强合同签约管理，提高合

同质量，保证所签订合同的合法有效。

除《解释》所列举的无效合同种类之外，符合《民法通则》、《合同法》所规定的合同无效

要件的施工合同仍然无法产生法律约束力。即：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，

损需国家利益的；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益的；（3）以合法形式掩

益非法目的的；（4）损害社会公利益的；（5）违反法律、行政法规强制性规定的合同无

效。

2、无效合同的处理原则

鉴于施工合同履行的过程就是承包人将劳动和建筑料等物化为发包人所有的建筑物

的过程，如果简单地按照《合同法》第五十八条：”合同无效或者被撤销后，因该合同取得

的财产，应当予以返还，不能返还或者没必要返还的，应当折价补偿。’的规定处理施工合

同，不仅没有可操作性，而且没有统•的补偿标准，无法实现法律的公正性及对过错责任者

的制裁。为此，《解释》解释第二条、第三条、第四条对无效施工合同的处理原则作出了明

确的规定：

I）建设工程竣工验收合格或者经承包人修复并承担全部修复费用再次验收合格后，发包人

应当依照合同约定向承包人支付工程价款；

2）建设工程竣工验收不合格，经承包人修第后再次验收仍然不合格的，发包人有权拒绝支

付工程价款；工程验收不合格是由发包人原因造成的、发包人应对承包人无法取得工程价款

而形成的经济损失，承担与过错相当的赔偿责任。

3）因承包人转包、违法分包建设工程或以借用有资质的建箱企、也名义签订的临工合同导致

合同无效的，人民法院可以收缴合同当事人已经取得的非法所得。

《解释》对无效合同的处理，是存在差别的，对因承包人转包、违法分包工程项目，挂靠等

行为导致无效的施工合同当事人的处罚明显高于其他类型的无效施工合同。

《解释》对无效施工合同的处理原应仅仅局限于工程价款条款，无效合同的其他条款则仍适

用《合同法》的规定，无法产生预期的法律约束力。例如，承包人不能依据无效合同向发包

人主张质量奖