马工程《国际私法学》第四章 知识点笔记.pdfVIP

马工程《国际私法学》第四章知识

点笔记

第四章核心定位：作为国际私法法律适用的核心工具章节，本章聚焦冲突规范与准据

法两大核心载体，及法律适用过程中的关键问题（定性、先决问题、反致），解答“如

何通过冲突规范确定准据法、适用中需解决哪些前置问题”，上承法律适用理论与方

法，下启准据法适用的一般规则，是理论落地为实践工具的关键章节。

一、知识框架

第一节冲突规范与准据法

•冲突规范（法律适用的核心指引工具）

￮概念：又称法律适用规范、选择规范，是指定某一国际民商事关系应适用何

种法律作为准据法的法律规范，属于间接调整方法的核心载体，不直接规定当事

人权利义务。

￮核心结构（独特性：无传统法律规范的“条件-模式-后果”结构）：

▪“”“

范围：冲突规范所要调整的国际民商事关系或法律问题（如不动产物权离

婚），是指引法律的对象。”

▪“”“”“

系属：规定范围所应适用的法律，核心是连结点（如不动产所在地法院

地），是连接范围与准据法的纽带。”

▪关联词：连接范围与系属的逻辑用语（如“适用”“依”），使规范结构完整。

￮主要类型（按系属不同特点划分）：

▪单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法，连结点明确指向特定法域

（如中外合资经营企业合同适用中国法律）。“”

▪双边冲突规范：抽象规定连结点，准据法需结合具体事实确定（可能是内国

法或外国法），是最常用类型（如“不动产物权适用不动产所在地法律”）。

▪选择性冲突规范：规定两个及以上连结点，当事人或法院可选择其一适用

（分无条件选择、有条件选择）。

▪重叠性冲突规范：规定两个及以上连结点，需同时适用对应法域的法律（如

侵权行为需同时适用侵权行为地法与法院地法）。

￮功能：作为法律适用的“路标”，衔接国际民商事关系与具体准据法，解决法

律适用的指引问题，但缺乏可预见性与稳定性。

•准据法（法律适用的最终依据）

￮概念：经冲突规范指引，用以确定国际民商事关系当事人权利义务的具体实

体法，可能是内国法、外国法或国际统一实体法。

￮核心特点：

▪关联性：需经冲突规范指引，与具体民商事关系存在对应联系。

▪实体性：必须是实体法规范，排除冲突规范、程序法规范的适用。

▪特定性：针对具体案件，通过连结点确定唯一或特定范围的准据法。

￮确定规则：

▪依冲突规范直接确定：简单案件中，通过单一连结点即可锁定准据法。

▪考虑连结点动态变化：如当事人住所、国籍变更，需结合案件性质确定适用

变更前或变更后的法律。

▪区际法律冲突下的确定：准据法指向多法域国家时，依该国区际冲突规则或

最密切联系原则确定具体法域法律。

第二节定性

•定性的概念与核心意义

￮概念：又称识别，指法院在适用冲突规范前，对案件所涉的国际民商事关

系、法律事实、法律问题进行分类与定性，明确其归属的法律范畴，以确定对应

的冲突规范。

￮意义：定性是法律适用的前置步骤，直接决定适用哪条冲突规范、指引哪国

法为准据法，若定性错误，将导致法律适用错误。

•定性的依据（学界争议与实践做法）

￮法院地法说（主流做法）：依法院地国的法律概念与分类标准进行定性，符

合法院地司法主权，操作简便。

￮准据法说：依冲突规范指引的准据法进行定性，使定性与后续法律适用保持

一致，但存在逻辑循环（需先定性确定准据法，又依准据法定性）。

￮折中说/功能说：结合法院地法、准据法及案件实际，从功能角度判断最合

理的定性方