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马工程《国际私法学》第二章知识

点笔记

第二章核心定位：作为国际私法法律适用规则的理论基石，本章聚焦法律适用的核心

学说与实践方法，解答“依据何种理论选择法律、通过何种方法确定准据法”两大核心问

题，上承第一章法律冲突基础，下启后续具体民商事关系的法律适用规则，是理论与

实践衔接的关键章节。

一、知识框架

第一节法律适用理论

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•传统法律适用理论（世纪及以前，以固定连结点为核心）

￮法则区别说（近代国际私法奠基理论）

▪“”“”“”“”——

核心主张：将城邦法则分为人法物法混合法，分别确定适用范围

人法随人，物法属地，混合法依行为地法。

▪历史意义：首次系统解决跨区域法律冲突，推动国际私法从零散实践走向理

论体系化，被称为国际私法的哥白尼革命。“”

▪局限性：分类标准模糊，难以适配复杂民商事关系，带有浓厚的地域依附

性。

￮国际礼让说（英美传统冲突法理论基础）

▪核心主张：一国法律仅在本国领域内有效，外国法律在内国适用并非基于法

律本身的域外效力，而是内国基于国际礼让的承认。“”

▪实践影响：为英美国家适用外国法提供了理论依据，美国大法官斯托雷在此

基础上构建了完整的英美传统冲突法体系。

￮既得权说

▪核心主张：当事人的民事权利是由特定法律事实发生地法赋予的“既得权”，

内国法院应承认并保护该权利，无需直接适用外国法。

▪局限性：回避外国法的直接适用问题，逻辑上存在矛盾，后被灵活化理论替

代。

￮法律关系本座说（近代国际私法里程碑理论）

▪核心主张：每种法律关系都有其固有的“本座”（重心所在地），本座所在地

的法律即为该关系的准据法，内外国法律地位平等。

▪典型应用：身份关系本座为当事人住所地，物权关系本座为物之所在地，债

权关系本座为履行地等。

▪历史意义：打破地域限制，从法律关系本质出发寻找准据法，为现代最密切

联系原则奠定理论基础。

•现代法律适用理论（20世纪至今，以灵活化、政策化为核心）

￮最密切联系原则（当代核心理论）

▪核心主张：摒弃固定连结点的僵硬性，根据法律关系与各法域的联系程度，

选择具有最密切联系的法域法律作为准据法。

▪适用优势：适配复杂多变的民商事关系，兼顾法律适用的合理性与个案公

正，被多数国家立法采纳。

▪实践规则：需综合考量连结点的数量、质量及政策导向，部分领域已形成推

定最密切联系地的惯例（如合同关系优先适用特征性履行地法）。

￮政策导向类学说（美国现实主义法学派代表）

▪政府利益分析说：法律冲突本质是各法域公共利益的冲突，法官需分析各法

域的利益诉求，优先适用具有合法利益的法域法律。

▪较好法说：主张选择实体内容更合理、更符合公平正义的法律，追求个案实

体公正。

￮当事人意思自治原则（意思自治理论的延伸）

▪核心主张：当事人有权协议选择适用于其民商事关系的法律，该原则已成为

合同、侵权等领域的重要法律适用依据。

▪适用限制：不得违反内国强制性规定、公共秩序及法律基本原则。

第二节法律选择方法

•法律选择的基本方法

￮依冲突规范直接选择法（传统基础方法）

▪操作逻辑：通过立法预设的冲突规范（如“物权适用物之所在地法”），直接

指向准据法，具有稳定性和可预见性。

▪适用场景：法律关系简单、连结点明确的涉外民商事关系（如不动产物权、

身份关系）。

￮