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2024年司法考试卷四全真试题及答案解析

一、案例分析（本题共5小题，每题28分，共140分。请根据案情作答，答案须结合现行法律、司法解释及学理，观点明确、论证充分、逻辑严谨）

【案例一】

甲系A市某国有银行信贷部副经理，负责审核中小企业贷款。2023年3月，乙以其实际控制的“空壳”公司B向银行申请500万元流动资金贷款，提交虚假购销合同、虚增应收账款。甲在审查时发现材料有瑕疵，仍签字同意，并暗示乙“别忘了感谢”。放款后次日，乙将其中100万元汇入甲妻丙的账户，备注“借款”。丙收款后，用该款购买某信托产品，三个月后亏损30万元。2023年7月，贷款到期无法收回，银行报案。侦查期间，甲退还100万元，乙退赔200万元。

问题：

1.甲的行为应如何定性？是否成立受贿罪？请说明理由。

2.丙是否成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪？其退还行为对定性有何影响？

3.乙除骗取贷款罪外，是否另构成对非国家工作人员行贿罪？请结合最新司法解释分析。

4.若银行提起附带民事诉讼，请求甲、乙、丙连带赔偿全部损失，法院应否支持？

5.侦查阶段甲如实供述并退赃，量刑时应如何适用《刑法》第383条第3款及《监察法》第31条？

【答案与解析】

1.甲构成受贿罪（《刑法》第385条）。甲系国有银行中从事公务的国家工作人员，其审批贷款职权具有公共管理属性；其暗示乙“感谢”表明主观上具有受贿故意；乙将100万元汇入丙账户，虽备注“借款”，但双方无借贷合意、无还款期限与利息，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9号）第12条“以借款为名行贿赂之实”的情形，应认定为受贿数额。

2.丙不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。该罪主观须“明知”系犯罪所得，丙虽为甲妻，但100万元备注“借款”，且无证据证明其知道款项来源非法；依据法释〔2021〕3号第5条，近亲属间单纯接收财物推定“明知”须达到“明显异常”程度，本案尚未达到。退还行为可作为量刑情节，不影响定性。

3.乙不构成对非国家工作人员行贿罪。甲系国有银行中从事公务人员，属于国家工作人员，乙向其行贿应适用《刑法》第389条行贿罪；法释〔2016〕9号第7条明确，向国家工作人员行贿，不再另认定对非国家工作人员行贿罪，避免重复评价。

4.法院应部分支持。银行损失为未收回本金500万元减去乙已退赔200万元，实际损失300万元。甲、乙构成共同侵权，依据《民法典》第1168条应承担连带责任；丙非侵权行为人，且100万元已退还，银行请求丙连带赔偿无请求权基础，应予驳回。

5.甲在侦查阶段如实供述自己罪行，符合《刑法》第67条第3款坦白，可从轻处罚；其退缴全部受贿款，符合《刑法》第383条第3款“积极退赃、避免损害结果发生”情形，可减档处罚；同时符合《监察法》第31条“认罪认罚、积极退赃”条件，监察机关可提出从宽处罚建议，法院可在法定刑以下判处刑罚，但须报最高人民法院核准。

【案例二】

C公司为D上市公司控股股东，持有其40%股份。2023年2月，C公司面临质押平仓风险，D公司董事长丁决定启动“高送转”预案：每10股转增10股并派现2元。丁指使董事会秘书戊起草公告，隐瞒公司净利润同比下降50%的事实，并指示证券事务代表己在互动易平台回复投资者“业绩将超预期”。预案公布后，D公司股价连续6日涨停。C公司趁机减持3%股份，套现12亿元。2023年4月，D公司发布年报，净利润下滑52%，股价连续跌停，中小投资者损失惨重。

问题：

1.丁、戊、己的行为是否构成操纵证券市场罪？请结合“高送转”操纵的司法认定标准分析。

2.C公司减持行为是否构成内幕交易罪？若构成，犯罪数额如何计算？

3.投资者提起证券虚假陈述民事赔偿诉讼，应如何确定揭露日、基准日及损失计算方法？

4.若丁辩称“高送转”系董事会集体决策，其个人无操纵故意，是否成立单位犯罪？

5.证监会先行作出行政处罚，当事人缴纳罚款后，法院判处罚金时，应如何折抵？

【答案与解析】

1.构成操纵证券市场罪（《刑法》第182条第1款第4项“以其他手段操纵证券市场”）。依据法发〔2019〕18号《关于办理操纵证券市场刑事案件适用法律若干问题的解释》第2条，利用信息优势，通过虚假陈述、误导性信息影响股价，属于“以其他手段操纵”。丁隐瞒业绩下滑、指示己发布误导性信息，配合“高送转”刺激股价，主观上具有操纵故意；戊作为直接责任人员，参与起草虚假公告，亦构成共犯。

2.C公司构成内幕交易罪。控股股东属于《证券法》第52条“内幕信息知情人”，其知悉“高送转”掩护减持计划，属于“利用内幕信息从事证券交易”；减持金额12亿元，违法所得以减持金额减去预案