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一、案情介绍

2009年12月，四川宜宾某浆泊公司被国家知识产权局授予“木浆泊变性生产工艺”发明专利。采用该工艺用木浆板生产的木浆泊质量达到了溶解木浆的要求，从而降低了生产成本。2010年，山东潍坊某浆纸公司使用该专利生产“粘胶木浆泊”产品，并销售给成都某公司在成都地区销售。2011年3月，宜宾某浆泊公司以订购方式，与成都某公司约定从潍坊某浆纸公司按每吨1.78万元购买木浆泊35吨。同年4月，成都某公司从湖北一公司购进35吨木浆泊给宜宾某浆泊公司，该批产品标注的公司为山东潍坊某浆纸公司，所附的出门证、检验单分别由董某、常某签名，经在潍坊住房公积金网查询，董、常二人均系潍坊某浆纸公司职工。上述木浆泊经抽样委托重庆一研究设计院检验，某浆泊纤维种类为100％针叶木浆。

山东潍坊某浆纸公司认为:成都某公司销售的木浆泊并非其生产、销售，其只生产销售棉浆泊。其2011年4一7月在生产粘胶棉浆泊时，曾加过5％～10％的木浆泊，但生产方法与原告专利截然不同。宜宾某浆泊公司随即将潍坊某浆纸公司告上法院。

2015年8月，四川省成都市中级人民法院审结了此案，认为被告拒不通过比对生产方法以确定是否侵犯原告专利，判令其停止生产、销售侵权产品，赔偿原告方经济损失50万元。

二、法律分析

知识产权侵权行为

（一）防范知识产权被侵权的法律风险

1、知识产权的侵权行为，一般是与非侵权行为相对应的，是指未经知识产权权利人的许可，又无法律上的依据擅自行使权利人的专有权利或者妨碍权利人行使专有权利等损害权利人合法权益的行为。侵权行为主要有以下表现形式:

侵害著作权（包括邻接权）。根据《著作权法》第47、48条规定，侵害著作权的行为分为三种：

第一，侵害著作权人人格权的行为；

第二，侵害著作权人财产权的行为；

第三，侵害邻接权的行为。

2、侵害商标权。根据《商标法》等法律法规、司法解释规定，侵害商标权的行为分为7种，如未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标等。

3、侵害专利权。根据《专利法》等法律法规、司法解释规定，侵害专利权是指未经专利权利人的许可，也没有法律上的依据，以盈利为目的实施他人专利的行为。侵害专利权的行为分为3种：

第一，制造、使用、许诺销售、销售、进口发明专利产品或实用新型专利产品；

第二，使用发明专利方法或使用、许诺销售、销售、进口依照发明专利方法直接获得的产品；

第三，制造、销售、进口外观设计专利产品。

（二）如何判断他人是否构成对专利权的侵权？

专利权的保护范围以权利要求书中记载的权利要求为准，说明书可以解释权利要求。判断专利侵权，主要是分析和分解权利要求书中记载的各项权利要求，将其中的主要技术特征与被指控侵权的事实进行对比，研究两者的异同点。具体如下:

1、侵权产品与专利产品或用专利方法生产的产品相同，而侵权产品仅仅改变了产品的外形；

2、在专利方法中，仅仅改变了个别步骤的顺序，而结果相同；

3、产生的结果相同，只是将其结构做了简单的变换或重新排列组合；

4、是产生的结果相同，只是将受保护的权利要求的特征中增加一个或几个并不重要的部分。

总之，只要一项产品或者方法，其结果没有发生重要的变化，即专利法所规定的“无突出的实质性特点和显著进步”，只是投机取巧地增加一些条件、改变部件外形或替换某些组成部分等，都构成对专利权的侵犯。

被告生产的侵权产品，与专利方法制造的产品属于同样的产品，均为100％针叶木浆。原告提供了拍摄到的被告与其专利方法相同生产步骤的生产片段，同时申请法院对被告的相关制造方法进行证据保全。被告未经原告许可，擅自使用原告的“木浆泊变性生产工艺”发明专利直接生产“粘胶木浆泊”产品并大量销售，是典型的侵权行为，严重侵害了原告的合法权益。

企业投入大量的人力、物力和资金，开展创新活动，取得创新成果，为了保护创新成果，依法申请专利，取得专利权，依法应当受到法律的保护。但是，企业即使取得专利权，也要防范专利权被侵害的法律风险，防范被他人抄袭，被他人模仿，被他人擅自使用生产产品、销售产品等知识产权被侵害的法律风险。

三、举证责任

防范举证不能的法律风险

被告辩称：原告主张侵权应依法承担举证责任，但在该案中，原告未能举证证明被告利用其专利生产木浆泊的事实。法院审理后认为:在原告现有证据能够确定涉案木浆泊系被告生产、销售的情况下，该产品生产方法是否侵犯原告的发明专利，应将双方的生产方法（含工艺流程、参数等）进行对比才能确认。本案的焦点是举证责任分配及侵权责任的认定。

按照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，即谁主张、谁举证。企业应当穷尽诉讼法赋予的手段，尽最大合理努力积极收集证据，提供证据，否则要承担举证不能的法律后果。本案中，原告举证证明被告生