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员工上班时间做微商，单位解除劳动合同为何违法？

案件简介

2004年6月10日，龚某入职关西毡子电子(上海)有限公司(以下简称关西电子公司)，担任通关部课长。2013年12月1日起续签为无固定期限劳动合同。

2016年9月26日，关西电子公司以龚某工作时间做微商、消极怠工为由，解除与龚某的劳动合同，并向其送达《解除劳动合同通知书》。

2016年10月18日，龚某向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求关西电子公司支付工资、解除劳动合同赔偿金、2016年度年终奖等项。该委支持其部分请求后，双方均不服，诉至上海市嘉定区人民法院。

争议焦点

本案的争议焦点是：职工在上班期间做微商，单位能否合法解除劳动合同？

原告认为：关西电子公司于2016年9月26日解除与其的劳动合同没有依据，属于违法解除劳动合同，应支付赔偿金及年终奖。

被告认为：龚某工作期间做微商、消极怠工，公司依据规章制度规定，解除与其的劳动合同，合法有效，不应支付赔偿金。龚某要求支付年终奖没有依据，要求驳回龚某的诉讼请求。

裁判分析

首先，根据关西电子公司规章制度规定，员工存在不良行为严重影响生产工作秩序，或者消极怠工等的，先给予《警告书》、《注意书》处罚。员工存在经营其他非本公司业务，有损企业经营效益等行为，给予辞退处分。表明关西电子公司应向龚某明确消极怠工等给予《警告书》等处罚，经营其他公司业务，对关西电子公司造成损害的，予以辞退；其次，关西电子公司未能提供充分、有效的证据证明龚某存在工作时间做微商、消极怠工的违纪行为。关西电子公司提供经公证的微信内容，第一，未能证明该微信记录由龚某发布。第二，发布时间大部分处于休息日，因而不能证明工作时间发布微信。关西电子公司提供的监控录像，第一，龚某担任通关部课长，需要与相关部门沟通、协调，因此，工作时间离岗系工作需要，不能证明龚某离岗期间与他人聊天。第二，不能证明龚某做私事。由此表明，关西电子公司认定龚某存在严重违纪，缺乏事实依据。关西电子公司解除与龚某的劳动合同，违反相关法律规定，应支付赔偿金，故关西电子公司要求判决不予支付龚某违法解除劳动合同赔偿金的请求，尚无相应的事实及法律依据，法院不予支持。

关于龚某主张2016年度年终奖，首先，关西电子公司与龚某未约定应支付龚某2016年度年终奖，关西电子公司亦未承诺支付龚某2016年度年终奖；其次，双方于2016年9月26日解除劳动合同。按照常理，年终奖系用人单位根据公司效益、员工工作表现以及考核情况等对员工一年来工作的奖励，也包括激励员工下一年度继续为公司努力工作。龚某于2016年9月离职，2016年上班未至年终，无法对龚某一年工作进行考核，龚某不符合年终奖支付的一般条件。故龚某要求关西电子公司支付2016年度年终奖的请求，没有事实依据，法院不予支持。

裁判结果

关西电子公司支付龚某违法解除劳动合同赔偿金227818.48元，驳回龚某要求支付年终奖的诉讼请求?。

蓝众说法?

乘着社交媒介日新月异的快车，做微商、开网店成为了很多人本职工作之外的又一生财途径。然而，员工业余做微商被处罚、辞退的案例也屡见不鲜。但为何在本案中，员工确实有做微商的行为，单位也有相关的制度规定，法院却判违法解除呢？其实，关键在于没有严格按照公司制度执行，也没有提供员工上班时间做微商的充足证据，虽然用人单位已经将员工微信证据做了公证，但法院认定，单位无法证明系员工本人发布的微信内容。如果用人单位做好这两点准备，相信本案会是不同的结果。

另外，关于年终奖的发放，企业应该注意以下两个基本原则：一、有约定的从约定；二、无约定但单位有规定的从规定。在没有规定的情况下，其实年终奖发不发，还是要看公司经营状况而定，员工无权利干涉。当然，用人单位可以根据企业经营效益，建立有利于企业经营发展，又能调动劳动者积极性的激励机制。

来源：蓝众律师

蓝众律师