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公司董事、高级管理人员过错履职直接承担责任的要件分析

公司法立法目的之一为弘扬企业家精神，而董高作为企业家的典型代表，如其任何行为都面临被他人起诉的风险，将导致董高在公司经营管理时缩手缩脚，回避正常履职。因此，有必要对董高直接承担责任的要件进行分析，将董高直接责任限定在合法合理范围内，既不阻遏董高发挥经营管理能动性，也要提高董高履职质量。

（一）适用对象：董事、高级管理人员（含实质董高）

公司法第191条规定的适用对象是董事、高级管理人员。本次公司法修订，我国确定了形式董事与实质董事相结合的制度。实质董事指虽未经选举程序并备案为公司董事，但实际行使董事职权，包括事实董事、影子董事。由此推及，事实董事与影子董事（控股股东、实际控制人）也可以成为公司法第191条适用对象，与此印证的是公司法司法解释三第14条，抽逃出资情形下，如实际控制人有过错的，债权人亦可直接起诉该实际控制人。

针对高级管理人员，按公司法第265条第规定，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。因此，高级管理人员身份认定取决于公司给予的职务名称，该认定方式存在局限性，不排除公司高管刻意规避责任，形式上创设出不是公司高管职称，但实际行使高管职权。基于事实董事的制度原则，有必要规定事实高管。实务中已存在事实高管的案例，法院通常会结合高管的权限范围，而非其职务名称，认定相