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法定犯违法性认识不要说的再审视概述

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TOC\o1-3\h\u21656法定犯违法性认识不要说的再审视概述 1

19859（一）肯定违法性认识不要说的理由 1

169（二）违法性认识不要说理论之困境 3

对违法性的认识，主要是在犯罪故意的范畴内。要构成犯罪上的故意，是否需要对违法性具有认识，理论见解不尽一致。不过在司法实务中，我国坚持传统的不要说，把颁布的法律已为公民所知作为前提，认为要构成一个罪行不需要具备违法性上的理解和认识，违法性认知或认知可能性的缺失并不会影响犯罪的构成，行为人只要对犯罪事实具有认识就可，不了解法律不妨碍其承担本应要负的责任。纵观我国刑法典，可以发现刑法对犯罪成立是否需要对违法性具有认识并没有明确规定，即使刑法第14条第1款规定：“明知自己的行为会对社会造成危害，并且希望或者任由其发生，构成犯罪的，是故意犯罪。”[[]

[]参见《中华人民共和国刑法》第十四条第一款。

（一）肯定违法性认识不要说的理由

坚持法定犯的构成不需要对违法性具有理解的理由主要有以下几个：

1.不要说是刑法出于对打击犯罪、预防犯罪的考量

苛责行为人清楚了解自己实施的行径违反了刑事法律及相关具体法律法规，这是不切实际、不恰当的，普通国民很难实现，甚至要切实地证明行为人有没有真的具备或者可能具备这种认识，也是不便实现的。中国还有许多贫困落后的山区，经济