公务员考试精选笔记之担保法.doc

一．总则 1．反担保：（P246T116） a．? b．? c．? d．? （一）?? 可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 （二）?? 留置权不能为反担保方式，反担保产生于约定，而留置权发生于法定。 2．担保物权的不可分性：P123 a．? b．? c．? d．? 3．无效的担保合同：（比较保证人资格） a．? b．? c．? d．? （一）?? 未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的。 （二）?? 未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的。 （三）?? 为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的。 （四）?? 无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的。 （五）?? 主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。 4．责任承担： a．? b．? （一）?? 债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。 （二）?? 债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。 c．? （一）?? 担保人无过错的，担保人不承担民事责任。 （二）?? 担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3。 d．? 5．其他规定： a．? T10 b．? T123 c．? d．? 6．诉讼规定： a．? b．? c．? d．? （一）?? 主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。 （二）?? 担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖。 （三）?? 主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。 e．? 7．担保法及司法解释的追溯力： a．? b．? （一）?? 在本解释公布施行前已经终审，当事人申请再审或者按审判监督程序决定再审的，不适用本解释。 （二）?? 担保法施行以后因担保行为发生的纠纷案件，在本解释公布施行后尚在一审或二审阶段的，适用担保法和本解释。 ? 二．保证 1．保证人的主体资格： a．? b．? c．? d．? P246T114） e．? （一）?? 依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业。 （二）?? 依法登记领取营业执照的联营企业。 （三）?? 依法登记领取营业执照的中外合作经营企业。 （四）?? 经民政部门核准登记的社会团体。 　　　　（五）??经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。 f．?? （一）?? 有授权：企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。授权不明的，分支机构应对全部债务承担保证责任，其财产不足承担的，由企业法人承担。 （二）?? 无授权、超授权：企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 g．? 注：不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，法院不予支持。 2．共同保证： A．连带共同保证：（P247T117） a．? b．? c．? d．? e．? B． 3．保证合同： a．? （一）?? 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 （二）?? 保证合同为单务、无偿、要式、附从合同。无偿是指债权人对保证人，而不是债务人对保证人。 （三）?? 主合同无效，保证合同无效。（P247T118） b．? （一）?? 第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。 （二）?? 保证人在订有保证条款的主合同上签字或盖章的，保证合同成立。 （三）?? 在没有保证条款的主合同上以保证人身份签字或盖章的，视为保证合同成立。 c．? （一）?? 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 （二）?? 最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。 4．保证方式： A． a．? P246T113） b．? P245T112） （一）?? 债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的。重大困难包括债务人下落不明、移居