第十章 公司组织 机构5.pptVIP

第五节 董事、监事、高级管理人员的资格、义务、责任 一、任职资格 （一）积极资格 1、持股条件 2、国籍条件 3、身份条件 4、年龄条件 5、业务条件 二、消极资格 1、无民事行为能力和限制行为能力 2、特定刑事犯罪刑罚执行期满未愈5年 3、因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未愈5年 4、破产清算负有个人责任的，自破产清算完结之日其未愈3年 5、被吊销营业执照、责令关闭负有个人责任的，自被吊销营业执照之日起未愈3年 6、个人所负数额较大的债务到期未清偿 二、义务 《公司法》第148条第1款：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 （一）忠实义务 为公司执行职务应竭尽忠诚，必须为公司的最佳利益和适当的目的行事，不得使其个人利益与公司利益相冲突。 禁止为之的违反忠实义务的行为： 1、利用职权收受贿赂或者其他非法收入，侵占公司财产（148条第2款） 2、挪用公司资金（149条） 3、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 4、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 5、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易 6、未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 7、接受他人与公司交易的佣金归为己有 8、擅自披露公司秘密 9、利用关联关系损害公司利益 国有独资公司高层禁止兼职： 《公司法》第70条：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 《公司法》第21条：公司的控制股东、实际控制人、董事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 《公司法》第217条：（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 （二）勤勉义务 董事监事高级管理人员应当谨慎、认真、勤勉地行使公司所赋予的权利，在行使其权利或者履行其义务时，以一个合理的谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能为其所应为的行为。 三、责任 （一）利益返还 《公司法》149条第2款：董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 （二）损害赔偿 《公司法》第150条：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 四、责任的追究 （一）公司直接诉讼 （二）股东代表诉讼 公司的利益受到侵害而公司不能或怠于起诉时，股东为了公司的利益以自己的名义代表公司提起的诉讼。 1、适用情况 1）董事、监事、高级管理人员有《公司法》第150条规定的情形：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 2）他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失 《公司法》第152条第3款：他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 2、股东资格 1）有限责任公司：股东 2）股份有限公司：连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东 3、前置程序 书面请求公司直接诉讼 起诉董事﹥监事会、监事 起诉监事﹥董事会、执行董事 4、可以起诉的情形 1）公司拒绝起诉 2）收到请求之日起三十日内未提起诉讼 3）情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益收到难以弥补损害（不受三十日期限限制） 案例： 在2006年3月A股份公司董事换届选举时，甲和乙被选举为公司的新任董事。经查，甲两年前曾为其母亲治病从公司借款20万元，过了约定的还款期限两个月后才返还给公司。乙曾担任某国有企业的厂长。该企业因资不抵债而宣告破产，乙对此负有个人责任。2004年1月该企业破产清算才最终完结。丙是A公司的总经理。在一次产品订货会上，丙获悉B公司低价出售一批零件，而A公司刚好急需该零件。丙将该信息告知其弟弟，其弟以5万元的价格从B公司购买了该批零件后，又通过丙将该批零件以8万元的价格