人大行政法学与行政诉讼法学教案.docVIP

???????????? 第一编? 导? 论????????????????????????????? 第一章? 行政法的基本理念第一节? 行政法的概念和特征一、行政的含义所谓“行政”，英文为Administration，语源出于拉丁文administrare，原义是“执行事务”。从早先的广泛用法来看，“行政”与“管理”是同等概念，它既指对国家事务的管理（这称为“公共行政” ），也泛指企业和各种社会组织对其内部事务的管理（这称为“私人行政”，其中大量的是企业管理活动）；但从现在通行的用法即狭义上来看，“行政”一词通常特指“公共行政”（Public administration）,对于特指公共行政的“行政”的含义，国内外学界的观点甚多，主要有：1、除外说 这种观点是建立在分权思想的基础上并以国家职能的分工为前提的，它认为“行政是指除立法、司法以外的所有国家作用或曰国家职能”。这种曾非常盛行的观点，对于立法、行政、司法三权分立的政体模式来说是相适应的。2、国家意志执行说 这种早期的观点是以美国著名行政学家F·古德诺针对三权分立理论而提出的“政治、行政二分说”为基础的，即认为政治是国家意志的表达（如制定政策），行政是国家意志的执行（如执行政策），政治与行政应分立。3、目的说 这种观点认为，现代行政是以积极具体地实现国家目的而进行的具有整体统一性的连续形成的国家活动，是为适应国家社会的需要而具体实施公共政策的过程及行动。此种观点是针对“除外说”的缺陷而从正面提出的定义。??? 4、目的+职能说? 这种观点认为，行政是国家行政机关为实现国家的目的和任务而行使的执行、指挥、组织、监督诸职能。借鉴上述观点，可以将行政定义为是执行国家意志的关于国家事务和公共事务的执行性决策、组织、调控和处理等公共管理活动或过程，这也是最常用的含义；在静态上将行政定义为执行国家意志的承担执行性国家事务和公共事务的公共管理组织，即人们通常所说的除国家立法机关、司法机关以外的国家行政机关。二、行政的分类根据不同的标准可对行政作出如下不同的分类。三、行政法的概念1、国外有代表性的行政法概念（1）大陆法系的行政法概念大陆法系国家严格区分公法和私法，将行政法列入公法范畴，且大都设有行政法院，故大陆法系的行政法概念有其显著特点。图表中德国著名法学家奥托·迈耶（Otto.Mayer 1846—1924）及另一位德国著名法学家乔治·梅叶（Georg.Meyor）对行政的定义都比较简单，且都强调行政这一个方面，定义本身几乎不包含对行政进行监督的理念。法国著名法学家奥科（Aucoc）及另一位著名的当代行政法学家术·瓦林（S．Worli）所下定义的内容，与法国实行行政法院制度的实际已较吻合。荷兰法学家克鲁尔（Kluwer）的定义也比较符合现代行政的实际。（2）英美法系的行政法概念在英美法系国家，公法和私法一般不作严格区分，也不另设行政法院，行政案件同民事案件一样由普通法院审理，其行政法概念要比大陆法系国家的行政法概念窄一些。图中，英国著名法学家戴雪（A.V.dicey，1835～1922）的观点早期对英美法系行政法的影响很大，但后来受到严重批评。本世纪30年代，英国著名法学家詹宁斯（Jennings）有针对性地提出的观点已为大部分英国行政法学者所接受。目前最有代表性、影响最大的是英国当代行政法权威学者威廉·韦德爵士（Sir William Wade），从他的定义表述中可以看出强烈的控权法色彩。从美国著名学者古德诺（F.J.Goodnow，1859～1939）及目前最权威的一位行政法学家戴维斯（K.C.Davis）对行政法所下定义，可以管中窥豹地了解到美国当代行政法的两个重要特色：一是注重司法审查及其判例；二是强调正当行政程序。（3）日本的行政法概念日本行政法以德国行政法为蓝本，又积极学习法国行政法的判例政策、国家责任和无过失损害赔偿等内容，战后又深受美国行政法的行政程序、司法审查等制度的影响，所以具有吸取各家之长的特色，且因译介进来较多和文化传统相近，而对中国行政法的影响特别大。2、我国有代表性的行政法概念由于种种原因，我国的行政法经历了漫长而曲折的发展过程，行政法学也长期处于近乎空白的状态，教训极为深刻。我国80年代后期以来较有影响的行政法概念主要有：?? （1）单一关系调整说此说认为，行政法“是指有关国家行政管理法律规范的总称，是以行政关系为调整对象的一个仅次于宪法的独立法律部门”。此说指称的行政关系，从语义上看并不包括监督行政关系。（2）两种关系同时调整说此说以1996年10月出版的高等政法院校规划教材《行政法学》的表述为代表（该教材由中国法学会行政法学研究会会长罗豪才教授主编），认为行政法“既调整行政关系，又调整监督行政