[合同协议]第五节合同的担保.pptVIP

第五节 合同的担保 一、合同的担保概述 二、保证(重点） 三、抵押 四、质押 五、置留 六、定金 一、合同的担保概述 （一）合同担保的概念 1、概念：138页 （二）合同担保的方式 1、人的担保：用第三人的信用来担保 保证 2、物的担保：以债务人及第三人的特 定财产作为担保：抵押、质押、留置 3、金钱的担保：定金 二、保证 （一）保证的概念 是指保证人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，由保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。 保证人为主合同当事人以外的第三人。 （二）保证人的资额 1、可以作为保证人的情形 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 （三）保证的方式 1、一般保证： （1）概念： 是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。 （2）、先诉抗辩权 一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。 例：甲企业与乙企业之间有100万元的债权债务关系，甲企业为债权人，乙企业为债务人，丙企业为债权债务关系的一般保证人。当债务人乙不能履行到期债务时，债权人甲企业应当首先对债务人乙提起诉讼或仲裁，主合同纠纷经审判或仲裁后，依法强制执行债务人的全部财产，只有强制执行不足的部分，一般保证人丙企业才承担保证责任；若债权人甲企业直接起诉一般保证人丙企业，丙企业可以拒绝承担保证责任。 （3）、有下列情形之一，保证人不得行使先诉抗辩权： 债务人下落不明、移居境外且无财产可供执行的， （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 　　 2、连带责任保证 （1）概念 是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。债务人没有履行到期债务的，债权人可以要求债务人履行，也可以要求保证人承担保证责任。 （2）如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 例：甲企业与乙企业之间有100万元的债权债务关系，甲企业为债权人，乙企业为债务人，丙企业为债权债务关系的连带保证人。当债务人乙不能履行到期债务时，债权人甲企业可以直接起诉丙企业，丙企业代为清偿后可向乙企业追偿，但不得以甲企业未起诉乙企业为由拒绝承担保证责任。甲企业也可以直接起诉乙企业强制执行其财产。 例：2007年3月10日，万宁公司与兴隆啤酒厂签订了买卖啤酒的合同。合同约定：万宁公司在4月30日前支付2万元预付款；兴隆啤酒厂在7月10日交货。由振明公司为兴隆啤酒厂做一般保证，万宁公司按期向兴隆啤酒厂支付了预付款2万元。 7月10日，兴隆啤酒厂未交货。万宁公司要求兴隆啤酒厂返还预付款，赔偿万宁公司的损失，兴隆啤酒厂拒绝了万宁公司的要求。 随后，万宁公司要求振明公司承担保证 责任，但振明公司也拒绝了万宁公司的 要求。 试分析：振明公司拒绝万宁公司要求其为兴隆啤酒厂承担保证责任的要求是否符合法律规定？并说明理由。 （四）保证合同 1、由保证人与债权人以书面的形式签订。 2、最高额保证合同 3、保证合同应当包括的内容：6条 （五）、保证的责任 1、保证责任的范围 （1）、保证担保的责任范围包括： 主债权及利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用 （2）、保证合同对责任范围另有约定的，按照约定执行。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任 。 （3）、同一债务有两个以上保证人的规定 同一债务有两个以上保证人的，按照合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额 2、保证责任的期间 1、当事人在合同中约定了保证期间，按约定执行。 2、如果没有约定的，保证期间为主合同履行期满之日起6个月。 3、约定不明（保证人承担责任至主债务本息还清时止），保证期间为主合同履行期满之日起2年内。 例：2003年1月1日，甲银行向乙企业发放一年期贷款100万元，丙企业为保证人，保证合同约定保证期间为3个月，2004年1月1日债务到期，债务人乙企业不能履行债务。 （1）如果债权人甲银行在2004年2月1日起诉保证人丙企业，则保证人丙企业应承担保证责任。 （2）如果债权人甲银行2004年5月10日起诉保证人丙企业，则保证人丙企业的保证责任免除。 （3）如果保证合同未约定保证期限，则保证期间为主债务履行届满之日起6个月（2004年1