[合同协议]第七章合同的法律适用.pptVIP

最密切联系的判断标准 —— 特征履行说 characteristic performance doctrine 瑞士学者施尼泽创立该学说 这一学说要求法院根据哪一方当事人的履行最能体现合同的特性来确定合同的准据法。如以特征履行方的住所地、营业所或管理中心地为其场所因素。 评价： 以最密切联系原则来确定合同准据法并不意味着法官可以随意自由裁量，而是要求法官根据合同的综合情况客观地进行分析权衡后再确定。这样既能达到最佳的法律适用效果，又能提高法律选择的灵活性，以更好地适应日趋复杂的涉外民事法律关系发展的需要。 英国的合同自体法理论 the proper law of the contract 戴西和莫里斯：合同自体法是当事人明示选择的法律；无选择时，根据情况推断当事人的意图；无法推断的，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。 即：意思自治加最密切联系原则 第三节 我国的有关规定 一、意思自治原则 TP251 《民法通则》? 第145条： ????? 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。?? 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 《合同法》第126条：??? 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。???????在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。 案例7： 中国某公司A与在外国某公司B(非瑞士公司)签订了一份在中国境内履行的货物买卖合同。合同中规定，因合同或与合同有关的一切争议均应由瑞士法院管辖，并受瑞士法支配。但争议发生后，中国公司向合同履行地的我国法院提起了诉讼。外国公司以当事人之间存在有效的管辖权协议，中国法院无管辖权为由，请求中国法院驳回原告的诉讼请求。而中国公司以协议选择的管辖法院与争议没有实际联系为由，主张管辖协议无效。 而被告外国公司主张，虽然双方当事人与瑞士无什么联系，但当事人协议选择了瑞士法。“选择瑞士法”构成了瑞士法院与案件当事人之间一个联系因素。 提问： 中国法院应否对此案行使管辖权? 为什么？ 二、最密切联系原则 民法通则第145条： 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的?国家的法律。? ?合同法第126条： 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 根据我国的司法实践，下列合同按照最密切联系原则通常应适用的法律是： ◆国际货物买卖合同：合同订立时卖方营业所所在地的法律。 如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律◆银行贷款或者担保合同：贷款银行或者担保银行所在地法 ◆保险合同：保险人营业所所在地法◆加工承揽合同：加工承揽人营业所所在地法◆技术转让合同：受让人营业所所在地法◆工程承包合同，工程所在地法◆科技咨询或设计合同：委托人营业所所在地法 　◆劳务合同：劳务实施地法 　◆成套设备供应合同：设备安装运转地法 ◆代理合同：代理人营业所所在地法 ◆关于不动产租赁、买卖或者抵押的合同： 不动产所在地法 ◆动产租赁合同：出租人营业所所在地法 ◆仓储保管合同：仓储保管人营业所所在地法 ◆单务合同：负履行义务一方当事人所在地法 ◆赠与合同：赠与人所在地法 ◆无偿借用合同：出借人所在地法 例外条款 escape clause 如果合同明显地与另一国家或者地区的法律有更密切的联系时，我国法院可以以另一国家或者地区